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　　“五毒書(shū)記”張二江任職期間，與100多個(gè)女人有不正當性關(guān)系，包括黨政機關(guān)干部15名。一些靠色權交易贏(yíng)得張二江歡心的女干部中，7人得到提拔，兩人的丈夫得到升遷，“張二江現象”被當地群眾譏諷為“一夜春夢(mèng)，終生受益”。但是在此次公審“五毒書(shū)記”的過(guò)程中，因立法空白張二江案最為引人關(guān)注的“性賄賂”問(wèn)題卻沒(méi)有被提起公訴。有關(guān)省的調查顯示：被查處的腐敗案件中，貪官貪色的比例幾乎是100%，從貪色到腐敗成了許多腐敗分子的墮落軌跡，很多金錢(qián)難以“打通”的關(guān)節，美色則能統統“擺平”。因此有人呼吁：“性賄賂”觸目驚心，應引起法律界的重視。然而，記者就此問(wèn)題采訪(fǎng)的結果是，法律界專(zhuān)家異口同聲：《刑法》很難給“性賄賂”定罪。

　　7月23日至25日，原湖北省天門(mén)市委書(shū)記張二江受賄、貪污案開(kāi)庭審理。國內200余家媒體、當地數千名各界群眾，聚集在由潛江市廣華禮堂改成的臨時(shí)法庭內外，現場(chǎng)直擊法律將給這個(gè)曾被湖北省委書(shū)記喻正聲怒斥為“吹、賣(mài)、嫖、賭、貪”五毒俱全的腐敗分子以怎樣的制裁。據檢察機關(guān)指控：張二江在任職期間，利用手中的權力，先后收受賄賂合計人民幣70余萬(wàn)元、美金4300元，張還貪污公款10萬(wàn)元。張二江案庭審一開(kāi)始，有媒體就評論說(shuō)，張二江的經(jīng)濟犯罪數額在眾貪官中只能算“小菜一碟”，人們對張二江道德淪喪、腐化墮落等色權交易的關(guān)注，已遠遠超過(guò)了他犯下的經(jīng)濟罪行本身。但與此形成強烈反差的是，張二江對黨風(fēng)廉政建設影響最壞、社會(huì )危害最大的“性賄賂”行為因法律空白并未在該案的審理范圍。那么《刑法》中有沒(méi)有可能增加“性賄賂”罪名？記者進(jìn)行了采訪(fǎng)。出乎意料的是，記者隨意采訪(fǎng)的七八位業(yè)內專(zhuān)家，對此的觀(guān)點(diǎn)出奇的一致，都認為“性賄賂”不應該列入《刑法》的調整范圍。其觀(guān)點(diǎn)如下：

　　-觀(guān)點(diǎn)一：“性賄賂”概念不準確

　　據有關(guān)人士概括：目前社會(huì )上常說(shuō)的“性賄賂”，是指利用女色賄賂國家工作人員，以使其利用職務(wù)之便，為自己或他人牟取不正當利益的行為。

　　而不少法律專(zhuān)家則認為“性賄賂”的提法本身就值得推敲。我國刑法學(xué)家、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導師高銘暄說(shuō)，從字意上分析，“賄賂”兩個(gè)字都是“貝”字旁，“貝”在古代是“貨幣”的意思，即“賄賂犯罪”應該指與財物利益有關(guān)的一個(gè)罪種。而“性賄賂”中的交換物不是錢(qián)財而是“性”，用“賄賂”兩個(gè)字與“性”搭配，在《刑法》中專(zhuān)門(mén)設立一個(gè)“性賄賂罪”恐怕不合適。

　　最高人民法院研究室原副主任、國家法官學(xué)院張泗漢教授也說(shuō)：我不同意在法律中有“性賄賂”的提法�！百V賂犯罪”是指用財物買(mǎi)通國家工作人員，獲取不正當利益，“性賄賂”的提法在法理上解釋不通。目前一些腐敗分子利用手中的權力“包二奶”或和多個(gè)女性發(fā)生性關(guān)系，為其牟取不正當利益，這種現象非�？珊�，影響也很壞。但是要不要通過(guò)增加“性賄賂罪”來(lái)調整呢？我認為不會(huì )這樣。色權交易的現象在我國早就存在，過(guò)去曾經(jīng)按強奸罪、通奸罪進(jìn)行過(guò)追究，但是司法實(shí)踐中證明有些界限很難界定。

　　北京市檢察院反貪局副局長(cháng)張笑英在接受記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)，“性賄賂”作為社會(huì )譴責腐化分子生活墮落的語(yǔ)言近兩年不斷出現在媒體上，但是作為司法機關(guān)內部卻不太用這個(gè)詞。因為作為一種“社會(huì )語(yǔ)言”可以這樣說(shuō)，但是在司法辦案中，每一個(gè)用詞都必須非常嚴謹�！百V賂”在司法實(shí)踐中是指收受可以用數量計算的財物，而“性”只是一種行為，一種感受，難以用數量計算，難以衡量，其本質(zhì)上與“賄賂”兩個(gè)字并不搭界。

　　還有人士提出，“性賄賂”中的“性”與財物不同，它和人身屬性不可分離，是人類(lèi)特有的現象。當一個(gè)人在實(shí)施財物賄賂時(shí)，財物僅僅是賄賂行為的工具，但是如果“性賄賂”的罪名成立，就會(huì )導致“人本身或人的性行為是商品或工具”的謬論成立。

　　-觀(guān)點(diǎn)二：“性賄賂”與“有感情”難界定

　　張笑英副局長(cháng)在接受記者采訪(fǎng)時(shí)還說(shuō)，《刑法》中不好增加“性賄賂罪”的另一原因，是在司法實(shí)踐中賄賂雙方是一種權色交易，還是真的有了感情不好區分，這會(huì )給實(shí)際操作帶來(lái)很大的困難。比如我們在日常辦案中經(jīng)常會(huì )遇到這樣的情況：某些人確實(shí)因為與當權者之間的“性”關(guān)系牟取了不正當利益，從這點(diǎn)上說(shuō)存在“性賄賂”的性質(zhì)，但是又不好說(shuō)兩個(gè)人完全沒(méi)有感情，完全是用出賣(mài)性行為換取錢(qián)財，因為兩個(gè)人到后來(lái)已經(jīng)發(fā)展到“談婚論嫁”的程度，個(gè)別人甚至以夫妻的名義一起生活。類(lèi)似于這樣的案件，在操作中很難區分哪些行為是屬于純粹的“性賄賂”，哪些不是。

　　中華全國律師協(xié)會(huì )刑事委員會(huì )委員、北京市律師協(xié)會(huì )刑事業(yè)務(wù)委員會(huì )副主任、北京中孚律師事務(wù)所錢(qián)列陽(yáng)律師認為：情婦問(wèn)題、“性賄賂”問(wèn)題，表現為法律問(wèn)題，實(shí)際上是一個(gè)社會(huì )學(xué)的問(wèn)題。因為要涉及人的情感和內心變化，不確定因素非常大，而且隨時(shí)有可能會(huì )發(fā)生變化，在司法實(shí)踐中界定起來(lái)很困難。比如，你要追究某人有“性賄賂”行為，人家雙方之間有了感情怎么辦？剛要追究，人家結婚了怎么辦？如果被“賄賂”的一方是單身，人家屬于正常戀愛(ài)怎么辦？社會(huì )上可以出于對腐敗分子的氣憤用各種語(yǔ)言、方式譴責張二江之流的墮落，但是作為一個(gè)法律人必須理智地看待要不要在《刑法》中增加“性賄賂罪”的問(wèn)題。

　　一位叫楊力的人士也就要不要增設“性賄賂罪”撰文強調：一個(gè)罪名出臺的基本條件，一是具有社會(huì )危害性，二是具有普遍性，但還必須考慮到這種罪名設置在司法實(shí)踐中的操作難度。

　　-觀(guān)點(diǎn)三：“性賄賂”定罪取證難

　　錢(qián)列陽(yáng)律師說(shuō)，在《刑法》中增加“性賄賂罪”還有一個(gè)難以解決的問(wèn)題就是如何取證。依法定罪的原則是證據。貪污受賄、挪用公款等等可以通過(guò)查獲贓物、提取書(shū)證、證人證言等多種方式收集證據，形成一個(gè)完整的“證據鏈”。而“性賄賂”由于性行為本身就具有發(fā)生在兩個(gè)人之間，隱蔽性強的特點(diǎn)，目前的立法技術(shù)、取證手段都難以收集到可以形成完整的“證據鏈“的證據，所以實(shí)際操作起來(lái)也有非常大的難度。

　　曾撰文闡述個(gè)人觀(guān)點(diǎn)的楊力先生也提到，財物賄賂一旦形成了完整的“證據鏈”，即使受賄人不承認，也不影響對其定罪量刑；而“性賄賂”所能收集到的證據形式往往只是犯罪嫌疑人自己的供述，“性賄賂”的另一方出于懼怕輿論壓力和保護自己等種種原因，很少有人會(huì )出來(lái)承認與犯罪嫌疑人有過(guò)“性賄賂”行為，因此很難取得其他形式的證據來(lái)相互印證，而犯罪嫌疑人處于各種目的和動(dòng)機，其供述又很難保證十分可靠。因此，對“性賄賂”定罪的證據采集，就形成了法律上的一個(gè)瓶頸。此外，如果一些不法分子收買(mǎi)女性或拼接有關(guān)“性賄賂”的視聽(tīng)資料對人進(jìn)行報復、誣陷，所謂“受賄人”又難以辯白，還容易出現錯案。

　　人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導師、海淀區檢察院副檢察長(cháng)黃京平在接受記者采訪(fǎng)時(shí)也說(shuō)，“性賄賂”確實(shí)是目前法律上的一個(gè)空白。但是這個(gè)空白需不需要在《刑法》中增加“性賄賂罪”的條款來(lái)填補？世界各國的法律不一樣，但是立法規律是一樣的�！靶再V賂”的問(wèn)題，可以說(shuō)古今中外同樣存在，那么為什么沒(méi)有相關(guān)的法律來(lái)制裁呢？這里面肯定也有它的原因。其中大多數學(xué)者認為“性賄賂”調查取證困難是重要原因之一。

　　-觀(guān)點(diǎn)四：“性賄賂”定罪量刑難

　　高銘暄教授對此曾提出自己的觀(guān)點(diǎn)說(shuō)，從現行《刑法》來(lái)看，賄賂行為的罪與非罪，賄賂罪的量刑輕重，都依據賄賂的財物數額多少而定。而“性賄賂”的賄賂物是“性”，而“性”是無(wú)法量化的。所以“性賄賂”定罪量刑的依據就是個(gè)問(wèn)題。

　　網(wǎng)上的一篇文章還揭示出使“性賄賂”量刑更加復雜化的現象。據介紹，“性賄賂”根據所求事情的輕重、受賄官員的位置高低等，用來(lái)行賄的女性也分三六九等。其中最一般的是去色情場(chǎng)所，高級一點(diǎn)的則根據領(lǐng)導的喜好專(zhuān)門(mén)物色人選，對那些職位非常高的官員，行賄者甚至用飛機空運挑選好的“人選”供受賄者享用。有關(guān)人士說(shuō)，行賄者可以根據他們的需要，把用來(lái)行賄的女性當做商品分成三六九等，但是立法中的定罪量刑卻絕不可以此為依據，因為這是對人權的嚴重侵犯。

　　-觀(guān)點(diǎn)五：法律不是萬(wàn)能的

　　錢(qián)列陽(yáng)律師在接受采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)，現在社會(huì )上流行著(zhù)一種不正確的觀(guān)念，認為只有法律是萬(wàn)能的，所有對社會(huì )造成危害的行為都可以通過(guò)法律解決問(wèn)題，無(wú)限的夸大了法律的效力。在對“性賄賂”問(wèn)題的看法上也是如此，總認為“性賄賂”的社會(huì )危害性越來(lái)越大，所以呼吁盡快立法杜絕“性賄賂”現象，而實(shí)際上法律并不是唯一能夠調整社會(huì )矛盾的工具，除了法律之外，行政手段、道德譴責、輿論監督等都是解決矛盾的辦法，《刑法》是調整社會(huì )矛盾的最后一道關(guān)口，就像是一把好刀，但是不能濫用�！缎谭ā繁旧砭哂蟹浅５膰烂C性，在立法技術(shù)還不成熟，出臺一項法律條款還不具有可操作性的情況下，絕不能盲目去做，否則就會(huì )破壞《刑法》的嚴肅性，使法律庸俗化。

　　張泗漢教授也說(shuō)，對于腐敗問(wèn)題是不是都要動(dòng)用《刑法》解決？《刑法》是解決社會(huì )問(wèn)題的最后一個(gè)手段但不是唯一的手段。類(lèi)似于“性賄賂”、色權交易的問(wèn)題，黨紀、干部條例等都有嚴令禁止的規定，有類(lèi)似問(wèn)題的黨員干部完全可以通過(guò)黨紀或行政追究受到制裁�，F在社會(huì )上有一種認識，認為“性賄賂”的危害性已經(jīng)超過(guò)了錢(qián)權交易，實(shí)際上這是受傳統觀(guān)念的影響。

　　對此黃京平副檢察長(cháng)也認為，法律不是什么矛盾都可以解決的，即使需要通過(guò)立法調整的社會(huì )問(wèn)題，也一定要考慮立法的時(shí)機是否成熟，考慮到立法之后的執法效果會(huì )怎么樣。如果通過(guò)論證認為今后執法的難度太大，這樣的條款恐怕還不如暫時(shí)不出臺。雖然有些問(wèn)題目前看起來(lái)非常嚴重，但是也只能容忍其存在，不能破壞罪行法定的原則，否則依法治國就永遠也實(shí)現不了。

　　-觀(guān)點(diǎn)六：現行法律也能管點(diǎn)兒“性賄賂”

　　在談到媒體報道的張二江曾和100多個(gè)女人發(fā)生過(guò)性關(guān)系，“性賄賂”的普遍性和危害性在張案中非常突出的問(wèn)題時(shí)，黃京平副檢察長(cháng)馬上問(wèn)道：這些女性都是些什么人？

　　他說(shuō)，首先應該分清楚“性賄賂”的性質(zhì)，如果這些女性是社會(huì )上專(zhuān)門(mén)從事賣(mài)淫活動(dòng)的人，完全可以按照治安管理方面的規定或行政法規進(jìn)行處罰，如果像媒體上報道的因“性賄賂”越權提拔干部，也可以按現行《刑法》中規定的“瀆職罪”進(jìn)行追究，依照有關(guān)規定對被提拔的干部進(jìn)行免職處理。他認為，除了黨紀和行政手段，現行法律法規中也不是對“性賄賂”一點(diǎn)兒沒(méi)有辦法。

　　張泗漢教授也說(shuō)，實(shí)際上很多“性賄賂”的行為都能并入貪污受賄、挪用公款的案件一起處理，不少貪官的“二奶”、“情婦”最后都會(huì )不同程度地卷入這個(gè)貪官的犯罪活動(dòng)中，最后受到法律的制裁。比如，成克杰的情婦李平，被指控犯有伙同成克杰受賄罪和參與走私罪，一審被法院判處無(wú)期徒刑；李紀周的情婦李莎娜被指控犯有走私普通貨物罪，現正在廣州受審。

　　-觀(guān)點(diǎn)七：一個(gè)罪名不能只管某些人

　　持此觀(guān)點(diǎn)的全國婦聯(lián)婦女研究所副研究員陳新欣說(shuō)，“性賄賂”是目前腐敗案件中帶有普遍性的問(wèn)題。從生物學(xué)的角度說(shuō)，男性都有將自己的基因最大限度擴散的欲望，但人是社會(huì )關(guān)系的總和，人類(lèi)社會(huì )“一夫一妻”等婚姻制度從某種程度上限制了人的這種需求。這種需求就變成人性中的一個(gè)弱點(diǎn)。人要高尚的生活就必須在某些方面約束自己，但是不能否認，一些意志薄弱者一旦條件容許就不會(huì )放過(guò)滿(mǎn)足人性需求的機會(huì )。人性的這種需求就成了產(chǎn)生“性賄賂”的土壤。

　　那么“性賄賂”是不是要定為一種犯罪呢？陳新欣副研究員說(shuō)她也同意法學(xué)家們的觀(guān)點(diǎn)。她說(shuō)，成年男女有對自己性行為負責的能力，“包二奶”雖然受到社會(huì )的譴責，但是也沒(méi)有說(shuō)可以判刑。如果為了獲取金錢(qián)，受到提拔或得到住房等目的進(jìn)行性交易，只能說(shuō)明道德低下，應該受到社會(huì )輿論的譴責，但是并不能說(shuō)是犯罪。因為立法要考慮對所有人的效力，而不能是只對一部分人有效。如果“性賄賂”可以定罪，那么官員群體之外的婚外情、“包二奶、三奶”等是不是也要追究法律責任呢？

　　在三天的采訪(fǎng)中，記者曾幾次試圖找到一些對《刑法》中是否要增加“性賄賂罪”持不同看法并且有非常成熟想法的人，但是最終還是沒(méi)有找到。從網(wǎng)上的資料中得知，原南京大學(xué)法學(xué)院一位叫金衛東的研究生，曾較早發(fā)表過(guò)應設立“性賄賂罪”的論文，但是記者將電話(huà)打到南大后被告知，金衛東先生已畢業(yè)離開(kāi)南大不知去向。所找到的一些有關(guān)呼吁增加“性賄賂罪”的文章，也多數是僅列舉出大量“性賄賂”事例和社會(huì )危害，但是對立法怎么立、怎么執行并沒(méi)有更多的思路�？磥�(lái)解決“性賄賂”的問(wèn)題，真的還有很漫長(cháng)的路要走。(李罡)

　　《北京青年報》7月30日