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　　深圳證監局突查轄區基金公司后發(fā)現，景順長(cháng)城基金公司基金經(jīng)理涂強、長(cháng)城基金公司基金經(jīng)理韓剛及劉海，涉嫌利用非公開(kāi)信息買(mǎi)賣(mài)股票。中國證監會(huì )今日表態(tài)，正著(zhù)手調查，結論尚未作出。但是，這兩家基金公司卻迅速作出反應，高調聲明：“基金經(jīng)理建老鼠倉屬于個(gè)人所為，與公司沒(méi)有關(guān)系�！�

　　基金業(yè)頻曝老鼠倉，有網(wǎng)站調查表明，九成以上的人認為不會(huì )再信任出現老鼠倉的公司，近六成的人認為自己再不會(huì )買(mǎi)基金。老鼠倉引發(fā)了整個(gè)基金行業(yè)的信任危機！

　　“基金公司這種聲明，令我感到無(wú)比驚訝�！被�金業(yè)法律專(zhuān)家、北京問(wèn)天律師事務(wù)所律師張遠忠對《法制日報》記者表示，在老鼠倉事件中，基金經(jīng)理本人、基金公司、基金公司的總經(jīng)理副總經(jīng)理、督察長(cháng)、托管人五類(lèi)主體都應挨板子，特別是基金公司責任最重。

　　今天，張遠忠向有關(guān)部門(mén)遞交《請求證監會(huì )責令上投摩根基金管理公司退回違法收取的管理費的公民建議書(shū)》。

　　之所以選擇上投摩根，他解釋說(shuō)：“唐建是證監會(huì )近年來(lái)查處的老鼠倉案件第一例，具有標本意義。其次，證監會(huì )的處罰決定書(shū)明確認定唐建的行為造成了基金財產(chǎn)的損失，基金管理公司具有追償的職責，但發(fā)生老鼠倉事件至今已經(jīng)三年多，上投摩根沒(méi)有任何積極行動(dòng)，相反還一直收管理費，與法不符，置基民利益于不顧！”

　　“老鼠”們還應承擔民事賠償責任

　　證監會(huì )認定，2006年3月，唐建任職上投摩根研究員兼阿爾法基金經(jīng)理助理，在執行職務(wù)活動(dòng)，向有關(guān)基金二級股票池和阿爾法基金推薦買(mǎi)入“新疆眾和”股票的過(guò)程中，使用自己控制的“唐金龍”證券賬戶(hù)先于買(mǎi)入，為自己及他人非法獲利152.72萬(wàn)元。2008年4月8日，證監會(huì )對唐建作出沒(méi)收152.72萬(wàn)元并罰款50萬(wàn)元的行政處罰決定。

　　唐建本人承擔了行政責任，被取消基金從業(yè)資格，同時(shí)被處沒(méi)收非法所得并罰款。因唐建事件發(fā)生在刑法修正案對老鼠倉行為追究刑事責任之前，因而逃過(guò)刑事責任追究。

　　然而，專(zhuān)家認為，除了受到行政處罰外，唐建之類(lèi)的老鼠們還應當承擔侵權損害賠償責任。

　　基金公司應退還管理費并承擔賠償責任

　　唐建事件到現在已經(jīng)三年多，在證監會(huì )已經(jīng)明確認定唐建的行為已經(jīng)給基金財產(chǎn)造成損失的情況下，上投摩根基金公司仍不作為，沒(méi)有行使追償責任

　　張遠忠認為，根據民法通則規定，企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔民事責任。

　　同時(shí)，在唐建事件中，基金公司應對自己的管理過(guò)失承擔責任。對此，證監會(huì )關(guān)于《證券投資基金管理公司內部控制指導意見(jiàn)》中有明確的規定。

　　張遠忠在《建議書(shū)》中指出，即便基金公司對老鼠倉事件本身沒(méi)有法律責任，也會(huì )因沒(méi)有積極行使追償權追回基金財產(chǎn)的損失而承擔民事或行政責任。因為，無(wú)論是基金法還是基金合同都規定，當基金財產(chǎn)受到損害以后，基金公司應當“代表基金份額持有人利益行使訴訟權利或者實(shí)施其他法律行為�！碧平ㄊ录�到現在已經(jīng)三年多，在證監會(huì )已經(jīng)明確認定唐建的行為已經(jīng)給基金財產(chǎn)造成損失的情況下，上投摩根基金公司仍不作為，沒(méi)有行使追償責任。

　　就基金公司承擔法律責任一事，記者采訪(fǎng)了某基金公司老總。他說(shuō)：“基金公司是否因老鼠倉行為承擔責任，要看其是否盡到了內部控制責任�；�金公司并沒(méi)有授權基金經(jīng)理搞老鼠倉，因此基金經(jīng)理搞老鼠倉事件造成的后果，基金公司不擔任責任�！�

　　對此說(shuō)法，張遠忠認為，一旦基金公司發(fā)生老鼠倉事件，基金公司應當自證是否做到了嚴格的內部控制，自證管理無(wú)過(guò)失。

　　“為什么在深圳證監局突查的時(shí)候，有的基金經(jīng)理抱著(zhù)電腦四處躲藏？基金公司為什么不查基金經(jīng)理的電腦？監管層要求基金經(jīng)理將其直系親屬、配偶的炒股賬戶(hù)、身份證上報，基金公司對這些‘內部人’的炒股情況查過(guò)沒(méi)有？基金公司內部是否建立了必要的隔離制度？”

　　張遠忠說(shuō)：“基金公司在授權基金經(jīng)理進(jìn)行職務(wù)行為時(shí)，一旦基金經(jīng)理出現不法行為，當管理人無(wú)法自證無(wú)過(guò)失時(shí)，就應按民法通則的規定承擔法律責任�！�

　　基于此，張遠忠認為，上投摩根首先應賠償基民損失152.72萬(wàn)元，這也是唐建非法獲利數額。更為重要的是，依據信托法“受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責、處理信托事務(wù)不當致使信托財產(chǎn)受到損失的，在未恢復信托財產(chǎn)的原狀或者未予賠償前，不得請求給付報酬”的規定，上投摩根應退還管理費，從唐建違法行為被處罰之日起，所收管理費約3億元，應退還該基金。

　　基金公司直接負責人應承擔行政責任

　　依據信托法“受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責、處理信托事務(wù)不當致使信托財產(chǎn)受到損失的，在未恢復信托財產(chǎn)的原狀或者未予賠償前，不得請求給付報酬”的規定，上投摩根應退還管理費，從唐建違法行為被處罰之日起，所收管理費約3億元，應退還該基金

　　發(fā)生老鼠倉事件的基金公司，不僅公司要承擔責任，其直接負責人也脫不了干系。

　　據張遠忠介紹，基金公司直接負責人主要承擔行政責任，其依據之一是《證券投資基金管理公司管理辦法》第64條：基金管理公司違反法律、行政法規、中國證監會(huì )的規定或者存在較大經(jīng)營(yíng)風(fēng)險的，中國證監會(huì )可以責令其整改暫停辦理相關(guān)業(yè)務(wù)；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以采取監管談話(huà)、出具警示函、記錄誠信檔案、暫停履行職務(wù)、認定為不適宜擔任相關(guān)職務(wù)等行政監管措施。

　　這里的直接負責人主要是公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理和督察長(cháng)。

　　依據證券投資基金法第75條，督察長(cháng)負責監督檢查基金和公司運作的合法合規情況及公司內部風(fēng)險控制情況�！蹲C券投資基金管理公司督察長(cháng)管理規定》第7條第2款規定：督察長(cháng)發(fā)現基金和公司運作中有違法違規行為的，應當及時(shí)予以制止，重大問(wèn)題應當報告中國證監會(huì )及相關(guān)派出機構。第21條規定：督察長(cháng)應當以應有的職業(yè)謹慎、職業(yè)敏感和專(zhuān)業(yè)素養，及時(shí)發(fā)現并關(guān)注基金及公司運作中存在的問(wèn)題和風(fēng)險隱患。因此，如果督察長(cháng)沒(méi)有做到強化內部監察稽核和風(fēng)險監控，沒(méi)有盡責，中國證監會(huì )將依法給予其行政處罰或者采取相應行政監管措施。

　　托管銀行應承擔民事賠償責任并退還管理費

　　發(fā)生老鼠倉事件的基金公司，不僅公司要承擔責任，其直接負責人也脫不了干系。這里的直接負責人主要是公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理和督察長(cháng)

　　張遠忠分析說(shuō)，在基金法律關(guān)系中，托管人目前主要是托管銀行。依據證券投資基金法第90條規定，基金管理人、基金托管人給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的，依法應承擔賠償責任；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，暫�；蛘呷∠�基金從業(yè)資格，并處三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任�；�金管理人、基金托管人有前款行為，運用基金財產(chǎn)而取得的財產(chǎn)和收益，歸入基金財產(chǎn)。

　　依照該法第30條規定，基金托管人發(fā)現基金管理人的投資指令違反法律、行政法規和其他有關(guān)規定或者違反基金合同約定的，應當拒絕執行，立即通知基金管理人，并及時(shí)向國務(wù)院證券監督管理機構報告。

　　依據信托法第36條，受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者違背管理職責、處理信托事務(wù)不當致使信托財產(chǎn)受到損失的，在未恢復信托財產(chǎn)的原狀或者未予賠償前，不得請求給付報酬。依據基金合同規定：基金管理人因違反基金合同造成基金財產(chǎn)損失時(shí)，應為基金向基金管理人追償；基金份額持有人對基金管理人、基金托管人、基金份額銷(xiāo)售機構損害其合法權益的行為依法提起訴訟。

　　具體到上投摩根，唐建老鼠倉行為曝光后，托管銀行不僅應承擔民事賠償責任，同時(shí)要將收取的管理費退還該基金。（記者 周芬棉）