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　　前不久，中國證監會(huì )立案查處了中捷股份、九發(fā)股份兩起大股東違法占用上市公司資金案件。

　　8月5日，九發(fā)股份公告稱(chēng)：公司已收到證監會(huì )《行政處罰決定書(shū)》、《市場(chǎng)禁入決定書(shū)》，因大股東侵占上市公司資金的信息披露違法，公司和相關(guān)責任人被處以罰款。同時(shí)，公司原董事長(cháng)蔣紹慶被處以10年市場(chǎng)禁入。

　　而在此前，因為類(lèi)似的問(wèn)題，中捷股份及相關(guān)個(gè)人也受到中國證監會(huì )行政處罰。

　　值得注意的是，雖然九發(fā)股份和中捷股份是因為大股東侵占上市資金問(wèn)題被處罰，但《行政處罰決定書(shū)》的處罰理由卻是“公司存在信息披露違法行為”。

　　為什么不能以大股東占用上市公司資金為由作出處罰呢？“證監會(huì )對大股東占用上市公司資金這種情況沒(méi)有行政處罰權，只能從信息披露的角度對上市公司處罰�！币晃蛔C監會(huì )人士對記者說(shuō)。

　　處罰過(guò)輕的后果

　　以證監會(huì )對九發(fā)股份的《行政處罰決定書(shū)》為例。九發(fā)股份“信息披露違法行為”有兩大塊。一塊是通過(guò)開(kāi)銀行承兌匯票不入賬的方式占用3億元資金，對此，上市公司相關(guān)期間定期報告財務(wù)報表虛假記載；另一塊是通過(guò)提供擔保和關(guān)聯(lián)交易占用3億元左右的資金，上市公司未按規定披露與其關(guān)聯(lián)公司的資金往來(lái)、未按規定披露重大擔保事項。當然，這些資金轉到了大股東九發(fā)集團。

　　也就是說(shuō)，九發(fā)股份在資金被占用時(shí)，沒(méi)有進(jìn)行相關(guān)信息披露。證監會(huì )從違反臨時(shí)報告義務(wù)、在定期報告和年報中作虛假記載的角度，對上市公司和董事會(huì )有關(guān)責任人進(jìn)行了相應處罰。

　　一個(gè)明顯的事實(shí)是，大股東違法占用上市公司資金比上市公司違法信息披露的危害性要大得多。僅以信息披露違法進(jìn)行處罰，顯然偏輕。這也是大股東占資行為屢禁不止的原因之一。

　　市場(chǎng)禁入的局限

　　事實(shí)上，關(guān)于市場(chǎng)禁入監管措施的有效性也正在受到質(zhì)疑。在近日舉辦的“民營(yíng)上市公司治理高層論壇”上，中國人民大學(xué)商法研究所所長(cháng)劉俊海教授分析：

　　“目前的市場(chǎng)禁入制度僅禁止違法者從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔任上市公司董事、監事、高級管理人員，但并未禁止其成為上市公司的控股股東和實(shí)際控制人，更未禁止其成為有實(shí)無(wú)名的影子董事。因此，倘若立法者和監管者不斬斷市場(chǎng)禁入者通過(guò)保留或者成為上市公司的控股股東和實(shí)際控制人、影子董事的后路，現行的市場(chǎng)禁入措施就會(huì )流于形式。一些市場(chǎng)禁入者完全有可能通過(guò)持有股份或者通過(guò)一致行動(dòng)的諒解、安排、默契等手段控制該公司，此類(lèi)問(wèn)題須引起監管層的注意�！�。

　　不同的兩種觀(guān)點(diǎn)

　　那么，為了解決上述難題，需不需要賦予證監會(huì )相關(guān)行政處罰權呢？

　　劉俊海認為，如果的確需要中國證監會(huì )更好地遏制大股東非法占用上市公司資金，賦予證監會(huì )此項權力值得研究。比如，應該按照大股東違法獲利來(lái)確定罰款標準。

　　但是不少法律界人士認為，賦予證監會(huì )行政處罰權需慎重考慮。從證監會(huì )來(lái)講，監管信息披露是最主要的方式，也是一個(gè)最有效的方式，還是最有利于市場(chǎng)機制發(fā)揮作用又不傷害上市公司和相關(guān)人市場(chǎng)主體地位的方式。如果信息披露做好了，市場(chǎng)的透明度就增加了，其他的法律機制，比如民事機制、刑事追究機制都會(huì )發(fā)揮應有的作用。

　　一些專(zhuān)家擔心，如果賦予證監會(huì )太多的執法權力，監管太深入，深入到公司日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程當中，那么勢必會(huì )造成監管機構冗贅龐大，就成了計劃經(jīng)濟體制下的企業(yè)主管部門(mén)了。證監會(huì )對投資者權益保護再周全也不是投資者的上帝，很多事情要靠投資者自己做。另外也要相信市場(chǎng)機制本身也會(huì )發(fā)揮作用的：證監會(huì )在處罰上市公司的時(shí)候，其股價(jià)應聲下跌；如果上市公司改正了，股價(jià)就會(huì )回升。這樣的機制也是很好的。

　　清華大學(xué)法學(xué)院王保樹(shù)教授認為，遏制大股東占用上市公司資金，沒(méi)必要再出臺新的規定。證券市場(chǎng)監管應盡量用足現有法律資源。一方面，監管上按照關(guān)于信息披露的規定處罰當事人；另一方面，應鼓勵受害人走民事訴訟渠道。(記者 萬(wàn) 靜)