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　　(聲明：刊用《中國新聞周刊》稿件務(wù)經(jīng)書(shū)面授權)

    法家的“以法治國”，前面省略了一個(gè)主語(yǔ)，即君權。一則“以”字，已然表明君權凌于法權之上

　　法家的腦袋戴不上法治的帽

　　文/邵建

　　前些時(shí)“百家講壇”開(kāi)講諸子百家，一次聊天中，朋友說(shuō)主講人好像把法家的“法”和今天的“法治”有所連接。朋友語(yǔ)焉不詳，我回來(lái)后便上網(wǎng)查詢(xún)。在“儒法之爭”的開(kāi)頭，有這樣介紹法家的文字：如果孔墨的主張是“治病的藥”，那么，“法家的主張，卻是‘殺人的刀’⋯⋯那么法家的‘刀’是不是我們現在理解的‘以法治國’呢？”

　　問(wèn)題提得好。盡管我沒(méi)查出該學(xué)者對此問(wèn)題的回答，但該問(wèn)題委實(shí)存在，且淆混者不少。且不說(shuō)當年胡適留美時(shí)曾把法家先驅的《管子》稱(chēng)為“法治主義”，并贊其為“近于洛克之說(shuō)”；就是自由主義大師哈耶克亦曾有過(guò)視東方法家為西方法治的望文生義。哈氏在《自由秩序原理》第十一章的第一條注釋中說(shuō)：“一個(gè)偉大的非歐洲文明，即中國文明，似乎與古希臘同時(shí)發(fā)展出了與西方文明的法律觀(guān)念極為相似的法律觀(guān)念，這一點(diǎn)頗令人驚訝�！笔构�氏得出這種判斷的是馮友蘭的《中國哲學(xué)史》，在論及春秋后的政治走向時(shí)，馮認為法家的出現是“由人治、禮治而趨于法治”，并以《管子》的話(huà)為其作證。那么，法家的“法”是否法治的“法”，這個(gè)問(wèn)題如果迷惑過(guò)胡適和哈耶克，這里就有辨明的必要。

　　在對比的意義上，法家的“法”和法治的“法”，不但是兩個(gè)體系，并且性質(zhì)相反。

　　法家的法是“權力的法”；法治則不然，它是“權利的法”。即以管子言：“夫生法者，君也，守法者，臣也，法于法者，民也”(君主制法，官吏執法，百姓則受法的統治)，可見(jiàn)，法家的法是出于(君主)權力的需要，管子亦稱(chēng)法為“圣君之實(shí)用也”。韓非不但謂“法者，王之本也”(法是統治的根本)，更把法稱(chēng)為“帝王之具”。

　　韓非是法家集大成者，很講究“法術(shù)勢”的統一。當有人問(wèn)他，法和術(shù)(權術(shù))誰(shuí)更急要，他說(shuō)人不吃飯會(huì )死，寒冬不穿衣也會(huì )死，你說(shuō)哪個(gè)更急要。對君主而言，術(shù)是操持生殺的權柄，法乃刑罰臣民的器用，“君無(wú)術(shù)則弊于上，臣無(wú)法則亂于下”，故兩者皆“帝王之具也”。

　　西方法治傳統中的法是“權利的法”，它意味著(zhù)法的制定是出于權利的需要而非權力的需要；并且，它之被需要就是為了限制權力從而保障權利。英國哲學(xué)家羅素曾言：“法的理論總要以‘權利’應受?chē)�家保護這種見(jiàn)解為依據�！�

　　已故的中國政治思想史專(zhuān)家蕭公權，在談西方法治思想時(shí)指出：“古代既先具民治之政體，中世亦誠有限君之事實(shí)。以民為國家之主體，以法抗政府之專(zhuān)橫，二者相合，而法治思想遂得成立�！币杂�國為例，1215年的“大憲章”正是由貴族脅迫君主所簽訂，這是權利和權力的博弈。其結果，由法所保障的權利日益穩固，而君主的權力則日益受限。由此英格蘭最終成為現代法治國的表率，而后歐美任何一國之憲法無(wú)不以限制權力為宗旨。

　　正是出于對西方法治的洞悉，蕭公權談及管子時(shí)說(shuō)：“管子法治之思想，雖多可取之處，然而吾人又不可持以與歐洲之法治思想并論。歐洲法治思想之真諦在視法律為政治組織中最高之權威，⋯⋯故法權高于君權�！敝劣隈T友蘭說(shuō)法家的出現表明中國政治“由人治、禮治而趨于法治”，蕭所提供的看法是：“管子之‘以法治國’，乃‘人治’思想之一種”，與禮治無(wú)異，都是“以君主為治權之最高執掌人者”。

　　中國社會(huì )長(cháng)期以來(lái)都是皇權社會(huì )，皇權最初登臺，就是靠法家助力�？梢哉f(shuō)，先秦諸子，性質(zhì)最?lèi)毫拥木褪欠�家。假如“仁政”虛偽，它連虛偽都不要，一切都那么赤裸。集權就是集權，而且鐵腕。至于“以法治國”，最早由法家提出，迷惑性更大。法治社會(huì )，法權高于一切，它的表述是“法治國”。法是主語(yǔ)，是它在治理國家，此即國家中的其他一切權力都必須對它服從�！耙苑ㄖ螄�”不然，它的前面另有一個(gè)(省略的)主語(yǔ)，即君權。君權以法治國，法只是權所用的工具。一則“以”字，已然表明君權凌于法權之上。

　　法家的腦袋戴不上法治的帽。法治是法本位，法家則君本位。今天，批評法家不是問(wèn)題，問(wèn)題在于我們所面對的現實(shí)。所謂“權大于法”，在權那里，法家意識流貫至今而不自覺(jué)。我曾親耳聽(tīng)一位以前主持某市政法委的朋友說(shuō)，法律就是“刀把子”。由此可見(jiàn)，權力如果不同連它自己都意識不到的法家意識斷絕，現代法治的建立依舊艱辛�！�