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　　“新東方賭案”浮出水面后引起廣泛關(guān)注，一則因為該案涉賭金額巨大，被稱(chēng)為迄今為止最大的網(wǎng)絡(luò )賭博案。而更讓法律界人士感興趣的是主要被告人是香港居民，賭場(chǎng)并非開(kāi)設在中國境內，中國大陸刑法是否可以追究犯罪嫌疑人的刑事責任？

　　法律界人士在該案起訴前分析說(shuō)，根據《香港特別行政區基本法》，香港具有獨立的司法權和終審權，對于香港人犯罪的法律適用可分為三種情形：一、香港人在香港犯罪當然只適用香港法律；二、香港人在大陸犯罪，依照屬地原則，應當適用大陸法律追究刑事責任；三、香港人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照我國二元的法律適用制度，則只可能適用香港特區或犯罪發(fā)生地所在國家、地區的法律。

　　因此，嚴格依照法律規定，很難根據大陸刑法追究譚志偉等賭場(chǎng)開(kāi)設者的刑事責任。他們與緬方簽訂了合作協(xié)議，在當地開(kāi)設賭場(chǎng)是合法的。而香港司法機關(guān)也拒絕把案發(fā)后逃到香港的第一犯罪嫌疑人譚雄移送回內地進(jìn)行審判，并表示如譚雄構成犯罪，他們會(huì )按照香港法律追究，但不認為譚雄的行為構成賭博罪或開(kāi)設賭場(chǎng)罪，只是以譚涉嫌洗錢(qián)對其進(jìn)行調查。

　　傾向于控方觀(guān)點(diǎn)的法律專(zhuān)家援引最高人民法院和最高人民檢察院2005年5月聯(lián)合作出的一個(gè)司法解釋?zhuān)�該解釋第三條規定：“中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外周邊地區聚眾賭博、開(kāi)設賭場(chǎng)，以吸引中華人民共和國公民為主要客源，構成賭博罪的，可以依照刑法規定追究刑事責任�！�

　　“兩高”的司法解釋將有效解決本案的法律適用范圍問(wèn)題：《中華人民共和國國籍法》適用于香港地區，該法規定香港居民具有中國國籍，既然具有中國國籍自然就是中國公民；“新東方賭場(chǎng)”位于中緬邊境一帶，屬于規定中的“在我國領(lǐng)域外周邊地區”；賭場(chǎng)的員工、使用的網(wǎng)絡(luò )線(xiàn)路、通信設施、銀行服務(wù)均在我國境內，賭客基本上是中國人，符合“以吸引中華人民共和國公民為主要客源”的規定。

　　但負責“新東方賭案”的四位檢察官認為，“兩高”的司法解釋對本案件來(lái)說(shuō)，還是無(wú)法解決一個(gè)根本難題：香港人在中國領(lǐng)域外犯罪不能適用大陸法律。

　　他們經(jīng)過(guò)縝密推理，尋找到了破解難題之道：《刑法》第六條規定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內犯罪的，除法律有特別規定的以外，都適用本法”；“犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內的，就認為是在中華人民共和國領(lǐng)域內犯罪�！�

　　把“新東方賭案”定性為在我國犯罪，主要依據是，網(wǎng)絡(luò )賭博的最重要工具——服務(wù)器藏匿在我國境內，中國賭客參與網(wǎng)絡(luò )賭博的核心環(huán)節——投注行為也發(fā)生在我國境內，賭資的轉接都是通過(guò)我國銀行進(jìn)行。因此，可以認定該案是發(fā)生在我國領(lǐng)域內的犯罪，適用我國刑法裁決。

　　檢察官在《公訴意見(jiàn)書(shū)》中指出，木瓜壩賭場(chǎng)距中緬邊境僅200米，賭場(chǎng)只是形式上在緬甸境內，其他使賭場(chǎng)得以存在、運轉的所有條件均在中國境內，賭場(chǎng)開(kāi)設者明知其行為的違法性，精心選擇賭場(chǎng)地點(diǎn)以規避我國法律的制裁。

　　“這個(gè)案子的關(guān)鍵在于法律適用問(wèn)題�！贝税傅谝槐桓嫒俗T志偉的辯護律師馬軍說(shuō)：《最高人民法院、最高人民檢查院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》中明確規定，以營(yíng)利為目的，在計算機網(wǎng)絡(luò )上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，才屬于“開(kāi)設賭場(chǎng)”罪。

　　馬軍認為，根據“兩高”的司法解釋?zhuān)�賭博網(wǎng)站和賭博行為都必須在中國境內，通過(guò)設在境外的賭場(chǎng)終端才能完成的賭博行為是其不能溯及的司法管轄領(lǐng)域。馬軍從司法管轄角度認定，這是一起香港人在緬甸開(kāi)賭場(chǎng)的案件，我國司法機關(guān)并無(wú)管轄權。

　　庭審中，部分律師為被告人做了無(wú)罪辯護。有律師形象地解釋了服務(wù)器和網(wǎng)站的關(guān)系。該律師說(shuō)，服務(wù)器僅僅是網(wǎng)站的一個(gè)重要組成的硬件設備，僅僅是一種技術(shù)手段，與網(wǎng)站是明顯不同的兩個(gè)概念。服務(wù)器和網(wǎng)絡(luò )線(xiàn)路就猶如去澳門(mén)參與賭博而乘坐的飛機一樣，這里的計算機與飛機沒(méi)有什么不同，也只是一種工具而已，不能因為網(wǎng)絡(luò )工具使用者的錯誤做法而因此將工具的設立者認定有罪。

　　“譚志偉開(kāi)設的‘新東方’賭場(chǎng)在緬甸，并沒(méi)有直接在中國內地進(jìn)行賭博，也沒(méi)有把賭博投注站設在內地，廣州等地設有網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器，而網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器并不代表投注站，目前也沒(méi)有法律規定在內地設網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器就應該追究刑事責任�！彼�要求法庭作出無(wú)罪判決。

　　此外，多名辯護律師則懇請法庭從輕判處涉案嫌疑人，量刑應按照每個(gè)人的工作性質(zhì)因人而異，避免株連，以示法律的公正。

　　張振宇律師是被告人譚志滿(mǎn)的辯護人，他對“網(wǎng)絡(luò )電話(huà)投注和網(wǎng)絡(luò )直接投注”兩種方式構成犯罪不持異議，但不認可公訴人對于現場(chǎng)賭博構成犯罪的指控。( 殷紅 通訊員 付琦)