
漫畫(huà):性賄賂難禁背景:據新華網(wǎng)2007年11月16日文章,性賄賂難禁,公關(guān)比關(guān)公好使?“公安消防部隊嚴禁在部隊工程建設、物資采購和財物分配中收受賄賂,包括提供性服務(wù)等非物質(zhì)性利益……”公安部消防局日前發(fā)出通知,在全國消防部隊實(shí)施《公安消防部隊四個(gè)嚴禁》,大力加強黨風(fēng)廉政建設,并首次在反腐倡廉中提到性賄賂。 中新社發(fā) 金艷 攝
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漫畫(huà):性賄賂難禁背景:據新華網(wǎng)2007年11月16日文章,性賄賂難禁,公關(guān)比關(guān)公好使?“公安消防部隊嚴禁在部隊工程建設、物資采購和財物分配中收受賄賂,包括提供性服務(wù)等非物質(zhì)性利益……”公安部消防局日前發(fā)出通知,在全國消防部隊實(shí)施《公安消防部隊四個(gè)嚴禁》,大力加強黨風(fēng)廉政建設,并首次在反腐倡廉中提到性賄賂。 中新社發(fā) 金艷 攝
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“性賄賂”能否入罪涉及到價(jià)值觀(guān)念、法律制度和技術(shù)應用等多方面的問(wèn)題,本人曾專(zhuān)門(mén)撰文(《檢察日報》2008年8月14日第3版《“性賄賂”不宜入罪的三個(gè)理由》)提出,刑法增設“性賄賂犯罪”既不能也沒(méi)有必要,刑法對此理應抱有謹慎的態(tài)度。然而近日有學(xué)者提出不同意見(jiàn),認為性賄賂犯罪化具有正當性的基礎(見(jiàn)《檢察日報》2008年8月21日,作者薛進(jìn)展、謝杰)。該文提出請托人出資買(mǎi)通他人與受托人發(fā)生性關(guān)系,就已經(jīng)屬于受托人通過(guò)職務(wù)便利換取性服務(wù),而性服務(wù)是請托人通過(guò)支付財物換取的,本質(zhì)上是權錢(qián)交易。由于在現行賄賂犯罪的刑法規范框架內,刑法賄賂犯罪對象局限于“財物”的現實(shí),只有設置全新的刑法規范對權色交易行為進(jìn)行刑事處罰才是性賄賂入罪問(wèn)題的規范現實(shí)與邏輯起點(diǎn)。正是在這一邏輯起點(diǎn)上,該文提出性賄賂入罪在價(jià)值觀(guān)念上符合社會(huì )對于刑法發(fā)揮作用的期許,是對社會(huì )民眾長(cháng)期以來(lái)反感、譴責權色交易的理性回應。給筆者的印象,該文作者的意思,我國刑法如果能設立一個(gè)“國家工作人員道德敗壞罪”不是更直截了當,更有殺傷力嗎?但道德敗壞也能入罪,刑罰與道德的界限在這里就被模糊了。
其實(shí)筆者認為在法律觀(guān)念上我們必須要進(jìn)一步指出,在人類(lèi)的歷史上,男女不平等,女人僅僅是男人的附庸、女人是“物品”曾是絕大多數女人的宿命,甚至女人是玩物也是一種不正常社會(huì )的“正,F象”。今天男女應當平等作為一個(gè)先進(jìn)性的民主觀(guān)念和普世價(jià)值已經(jīng)深入人心,所以當我們已經(jīng)把女人從“物”的概念中解放出來(lái)了,就再也不允許把“她”還回去,不然就是倒退。
該文提出從法律制度上看,性賄賂犯罪化的正當性基礎并不在于制止對性倫理道德的違背,而在于遏制為了追逐性享受而背棄職務(wù)行為的公正性。同屬于權力腐敗,權錢(qián)交易已經(jīng)犯罪化,作為權色交易的性賄賂亦應當“一罪俱罪”,實(shí)現刑法規范的一致性。否則,腐敗犯罪立法持續處于性賄賂非罪、財物賄賂有罪的立法不對等狀態(tài)。該文在這里犯了兩個(gè)基本的概念性錯誤:第一,行為人有了性罪錯,必定就有背棄職務(wù)的亂法行為。第二,權錢(qián)交易是犯罪,權色交易就必定應該是犯罪嗎?作者的意思不就是認為通奸可以成為犯罪,最起碼國家工作人員的通奸可以成為犯罪。如果這種觀(guān)點(diǎn)能成立,那么擴而言之,也屬于權力腐敗的徇私徇情都應該成為犯罪,那刑法還是社會(huì )防衛的最后一道防線(xiàn)嗎?今天我們應當認識到,刑法不僅僅是揚善的手段,而更是懲惡的武器?熏是社會(huì )防衛手段的極端表現。隨著(zhù)立法觀(guān)念的演進(jìn)和發(fā)展,法律與道德相脫離、刑法與民法相分立,不僅是法律觀(guān)念的進(jìn)步,而且也是立法制度上的進(jìn)步。我們無(wú)論如何不能再回到法律與道德混合、刑與民不分的歷史狀態(tài)。
在法律的技術(shù)應用上,該文一方面承認增設“性賄賂犯罪”后肯定會(huì )出現操作性障礙,但另一方面又認為這不應當成為刑法無(wú)能為力,消極面對性賄賂問(wèn)題的理由,可以通過(guò)司法解釋所具有的權威力量,強制設定量化尺度尋求刑法規范的實(shí)際運用,或者通過(guò)賦予法官自由裁量權使其根據案件具體情況作出判斷,以此保證刑法規范不被虛置。而一種犯罪在技術(shù)運用上無(wú)規范可言,這種犯罪的設立其科學(xué)性與合理性就應當受到懷疑,特別是在罪刑法定主義已成為刑法基本原則的時(shí)代。至于該文提到請托人基于占有稀缺性商業(yè)交易機會(huì )等不正當利益而主動(dòng)向受托人投懷送抱,是對自己性權利的非道德性處分,并沒(méi)有涉及權力腐敗運行問(wèn)題,不具有納入刑事處罰范圍的正當性。這簡(jiǎn)直是非刑法語(yǔ)言所應該說(shuō)的話(huà)。那刑法中還要行賄罪干嗎?在現實(shí)生活中哪一個(gè)“性賄賂”不是行為人對自己性權利的非道德性處分?既然請托人通過(guò)性賄賂謀取的不正當利益涉嫌其他經(jīng)濟犯罪的,可以通過(guò)刑法分則的其他規范追究刑事責任,提供性賄賂的行為沒(méi)有應罰性,那不就是所有“性賄賂”的實(shí)質(zhì)所在嗎?他人提供“性賄賂”是犯罪,自己提供“性賄賂”就不是犯罪?女人自己提供“性賄賂”,女人是人不是物;他人提供“性賄賂”,女人就是東西就是物?即使我們認可作者想要有一個(gè)邏輯起點(diǎn),但通篇文章的說(shuō)理卻缺乏內在的邏輯一致性。
退一步說(shuō),即使我們在價(jià)值觀(guān)念上認為需要用刑罰手段打擊“性賄賂”行為,以儆效尤,但如果我們既不能在法律制度上制定出一個(gè)具有規范要求的“性賄賂犯罪”來(lái),又不能從技術(shù)上解決“性賄賂犯罪”的法律運用問(wèn)題,只能給人以一種“雷聲大,雨點(diǎn)小”甚至根本無(wú)雨點(diǎn)的感覺(jué),這樣法律的威信也將悄悄地流失。有鑒于此,筆者再次撰文認為刑法不應該也不能夠規定“性賄賂犯罪”。
(作者:楊興培 為華東政法大學(xué)教授、博士生導師)
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