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　　二、具有歷史意義的進(jìn)步

　　回顧我國刑法30年，會(huì )感到我國刑法的巨大進(jìn)步，并且這種進(jìn)步是有歷史意義的。需要指出:這里所說(shuō)的刑法的進(jìn)步，是就刑法立法和刑法司法而言的，它表現在很多方面。不過(guò)，從宏觀(guān)上考察，在筆者看來(lái)，主要表現為:

　　(一)從類(lèi)推制度到罪刑法定原則的轉變。1979年制定刑法時(shí)，多數同志認為:“因為我國地大人多，情況復雜，加之政治經(jīng)濟形勢發(fā)展變化很快，刑法、特別是第一部刑法，不可能把一切復雜多樣的犯罪形式包羅無(wú)遺，而且也不可能把將來(lái)可能出現又必須處理的新的犯罪形式完全預見(jiàn)予以規定……”為了與法無(wú)明文規定而又確實(shí)危害社會(huì )的行為作斗爭，因而主張規定類(lèi)推制度。經(jīng)過(guò)認真討論，刑法第七十九條規定:“本法分則沒(méi)有明文規定的犯罪，可以比照本法分則最相類(lèi)似的條文定罪判刑，但是應當報請最高人民法院核準�！边@不論從條件上或程序上都是嚴格限制的類(lèi)推，且在1979年刑法施行期間，適用類(lèi)推判處的案件不多，又都是并不嚴重的案件;但畢竟是對法無(wú)明文規定為犯罪的行為追究了刑事責任。因而立法當時(shí)就有人提出反對意見(jiàn)，“認為規定類(lèi)推，‘后患無(wú)窮’，而且很可能造成‘不教而誅’，因此法律上不是‘限制類(lèi)推’的問(wèn)題，而應當是‘禁止類(lèi)推’的問(wèn)題�！庇捎谶@是少數意見(jiàn)，未被采納。隨著(zhù)時(shí)間的推移，在醞釀修訂刑法時(shí)，應否保留類(lèi)推，就成為熱烈爭論的問(wèn)題之一。盡管還有少數學(xué)者主張保留類(lèi)推，但大多數學(xué)者主張在修訂的刑法中類(lèi)推應當堅決廢止，而采取罪刑法定原則。立法機關(guān)贊成多數學(xué)者的觀(guān)點(diǎn)，在1997年修訂刑法時(shí)廢止了類(lèi)推制度，并于刑法總則第三條規定:“法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒(méi)有明文規定為犯罪行為的，不得定罪處刑�！边@一規定反映了我國經(jīng)濟體制由計劃經(jīng)濟向社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的過(guò)渡。因為市場(chǎng)經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的運行，必須有健全的社會(huì )主義法制，在刑法上定罪量刑必須根據刑法事先對犯罪和刑罰的明文規定，所以，需要取消類(lèi)推而采取罪刑法定原則。同時(shí)，這一規定表明，我國刑法符合當代世界刑法發(fā)展的潮流。原來(lái)類(lèi)推制度只有極少數國家如德國、前蘇聯(lián)等采用，但1949年《德意志聯(lián)邦共和國基本法》即否定了類(lèi)推，1975年《聯(lián)邦德國刑法典》第1條規定了罪刑法定原則;前蘇聯(lián)1958年已取消類(lèi)推，1996年《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第3條也規定了罪刑法定原則并否定了類(lèi)推。這顯示了世界刑法發(fā)展的潮流，修訂刑法的這一規定正與這一潮流相符合，因而對我國刑法的這一進(jìn)步必須給予充分的肯定。

　　(二)由部分死刑核準權下放到收歸最高人民法院統一行使。關(guān)于死刑復核，1979年刑法第四十三條第二款規定:“死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應當報請最高人民法院核準�！笨墒�，如前所述，自1980年最高人民法院即依法將嚴重危害社會(huì )治安的嚴重犯罪分子的死刑核準權授權給高級人民法院行使，直至2006年底。

　　由于“嚴打”斗爭一直持續未停，死刑案件的數量也呈增加趨勢。又由于部分案件死刑核準權的下放，各省區高級人民法院死刑核準標準掌握不一或把關(guān)不嚴，錯案的報道不時(shí)見(jiàn)諸報端，如云南杜培武殺妻案、重慶童立民殺人案等。這些案件雖然引起人們的議論，但沒(méi)有形成有力的輿論。及至湖北佘祥林殺妻案由新華社報道后，在全國造成很大影響。其時(shí)，中央已經(jīng)決定將下放的死刑核準權收歸最高人民法院，那些錯案的報道在人們思想上形成死刑核準權下放的狀況必須改變的共識。經(jīng)過(guò)2006年10月全國人大常委會(huì )修改人民法院組織法的決定，最高人民法院從2007年1月1日起，將死刑核準權完全收回，在短時(shí)間內即實(shí)現了平穩過(guò)渡，并且2007年死刑案件明顯下降。最高人民法院統一行使死刑核準權，是黨中央構建社會(huì )主義和諧社會(huì )、實(shí)現社會(huì )長(cháng)治久安的戰略決策，是貫徹執行“嚴格控制和慎重適用死刑”政策的有力舉措，有利于確保死刑案件的質(zhì)量、推進(jìn)刑事司法領(lǐng)域的人權保障。這“是新中國刑事法制發(fā)展過(guò)程中具有重大歷史意義的大事，不僅對我國刑事審判工作，而且對國家法制的發(fā)展與進(jìn)步，都將產(chǎn)生深遠的影響�！�

　　(三)刑事政策從懲辦與寬大相結合到寬嚴相濟。如前所述，懲辦與寬大相結合的刑事政策，是1979年刑法制定的政策根據。其內容為:首惡必辦，脅從不問(wèn);坦白從寬，抗拒從嚴;立功贖罪，立大功受獎。其基本精神是:區別對待，寬嚴相濟;懲辦少數，改造多數。它是在建國初期提出并實(shí)施的，在司法實(shí)踐中起了積極作用。但在1983年開(kāi)展“嚴打”斗爭之后，對嚴重危害社會(huì )治安的嚴重犯罪分子，由于強調嚴厲打擊，往往忽略從寬的一面，因而產(chǎn)生一些問(wèn)題，引起中央的高度關(guān)注。

　　自1983年開(kāi)始“嚴打”斗爭，從1984年的發(fā)案率看，犯罪雖有所下降，確實(shí)取得成效;但隨后逐年回升，嚴重犯罪發(fā)案率一直居高不下，社會(huì )治安的嚴峻形勢未能得到根本好轉，“嚴打”斗爭沒(méi)有取得預期的效果。這就不能不對“嚴打”政策進(jìn)行理性的思考。同時(shí)，自1978年實(shí)行改革開(kāi)放以來(lái)，我國經(jīng)濟體制由計劃經(jīng)濟轉向社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟，經(jīng)濟得到很大發(fā)展，國家實(shí)力大為增強，人民生活水平普遍提高，社會(huì )取得全面進(jìn)展。在這樣的社會(huì )形勢下，黨中央及時(shí)作出構建社會(huì )主義和諧社會(huì )的決定，在全國進(jìn)行社會(huì )主義和諧社會(huì )的建設�；�于對“嚴打”政策的理性反思，根據構建和諧社會(huì )的需要，黨中央提出“寬嚴相濟”作為國家的基本刑事政策，以便最大限度地增加和諧因素，最大限度地減少不和諧因素。

　　“寬嚴相濟”刑事政策雖是懲辦與寬大相結合刑事政策的繼承和發(fā)展，但兩者畢竟不同，后者側重點(diǎn)在“懲辦”，前者側重點(diǎn)在“寬”;后者是建國初期為維護新生的革命政權而提出的，前者是建國五十多年后為適應構建社會(huì )主義和諧社會(huì )而提出的。由此可見(jiàn)，從懲辦與寬大相結合刑事政策到寬嚴相濟刑事政策表明我國社會(huì )發(fā)展的巨大進(jìn)步。三、值得重視、改進(jìn)的問(wèn)題

　　事物總是一分為二的，我國刑法30年也不例外。它取得了具有歷史意義的巨大進(jìn)步，但還存在值得重視、有待改進(jìn)的問(wèn)題:

　　(一)嚴格貫徹罪刑法定原則。罪刑法定原則，不僅形式上要求事先規定什么行為是犯罪和對犯罪科處什么樣的刑罰，而且從實(shí)質(zhì)上要求罪行規定的適當和罪刑關(guān)系規定的適當;并且它不僅是立法的原則，而且是司法的原則。但這些在人們思想上還沒(méi)有深深形成理念，因而在實(shí)踐上往往出現這樣或那樣的問(wèn)題。所謂罪行規定的適當，是指某一行為刑法規定為犯罪，必須以該行為確實(shí)需要動(dòng)用刑罰處罰為前提，如果用民法或行政法上的制裁足以保護法益不受侵害時(shí)，就不宜規定為犯罪。所謂罪刑關(guān)系規定的適當，是指刑罰的輕重程度應與犯罪的社會(huì )危害程度的輕重相適應。這方面我國刑法有些規定確實(shí)值得改進(jìn)。例如，刑法第二百三十九條規定的綁架罪“致被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑……”這一規定就欠妥當。因為致被綁架人死亡是出于過(guò)失，殺害被綁架人是出于故意。過(guò)失犯罪輕于故意犯罪，將致被綁架人死亡與殺害被綁架人規定同樣的法定刑，就致被綁架人死亡而言，顯然罪刑關(guān)系不相適應，應當加以修改。以上是就立法而言，就司法而言，總的來(lái)說(shuō)是堅持罪刑法定原則的，但也存在問(wèn)題，主要表現是:1.不符合犯罪主體的條件，作為犯罪追究。例如，名為集體實(shí)為個(gè)體的企業(yè)負責人，將企業(yè)的盈利取出自己使用，作為貪污罪判處，這大多是由于對其主體情況的誤解所致。2.出現新形式的危害行為，思想上總是考慮如何打擊治罪，較少考慮應否依法定罪判刑。