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　　編者按 10月25日至26日，憲法學(xué)研究會(huì )2008年年會(huì )在成都召開(kāi)。今年正值改革開(kāi)放三十周年，與會(huì )學(xué)者對三十年來(lái)憲法學(xué)研究的梳理與總結，為我們理解我國憲法發(fā)展與執政黨治國方式的選擇提供了很好的借鑒。

　　“從期待憲法文本到懷疑憲法文本，直到主張修改憲法文本是1982年憲法頒布以前憲法學(xué)的基本學(xué)術(shù)傾向。由于在憲法學(xué)框架內，改革與開(kāi)放兩種價(jià)值處于不協(xié)調狀態(tài)，使憲法學(xué)恢復一開(kāi)始就與現實(shí)變革發(fā)生過(guò)于密切的關(guān)聯(lián)性，憲法學(xué)總體上沒(méi)有擺脫‘政治’憲法學(xué)的基本框架與體系�！�

　　“20世紀90年代后，學(xué)術(shù)界出現了回歸‘學(xué)術(shù)自我’的傾向，在一定程度上克服憲法學(xué)的政治屬性，保持憲法學(xué)適度的中立性與自主性�！�

　　———韓大元《中國憲法學(xué)的學(xué)術(shù)使命與功能的演變》

　　1949年，權利是后天獲得的

　　1949年，新中國成立時(shí)，中國人民在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導下獲得了政權，也即獲得了國家的統治權，而這個(gè)進(jìn)行國家統治的權力在革命勝利的初始狀態(tài)下被認為就是權利。這種權利不是舊政府賦予的或同意的，而是人民經(jīng)過(guò)艱苦斗爭爭取到的。因而權利的后天獲得毋庸置疑。雖然，我們現在基本認同“權利天賦觀(guān)”，不認同人的權利是其他人賦予的，但在新中國成立時(shí)，權利是后天獲得的這一觀(guān)念具有絕對統治地位。

　　北京大學(xué)法學(xué)院教授甘超英撰文總結了學(xué)術(shù)界對建國初期的“權利”的看法，首先是它的后天性;其次是權利的階段性和斗爭性;三是權力與權利的統一性;四是集體權利觀(guān)，個(gè)人權利很少被提及。而隨著(zhù)經(jīng)濟的發(fā)展、意識形態(tài)的開(kāi)放，人們的權利觀(guān)也發(fā)生了改變。甘超英認為，我們的憲法權利的發(fā)展和權利保護的進(jìn)步，均產(chǎn)生于對過(guò)時(shí)權利觀(guān)的批判和反思過(guò)程中，在中國社會(huì )條件于三十年前發(fā)生根本性變化的情況下，無(wú)論是人權和憲法權利的研究，還是憲法權利的保護，都會(huì )迎來(lái)春天。

　　1982年，走向“法制”

　　1982年，中共中央作出修改1978年憲法的決定。

　　當時(shí)，北京地區的所有憲法學(xué)者差不多都參加了這項活動(dòng)。草案擬定后，由《人民日報》全文公布，供全國人民共同討論。公眾參與的熱情之高、人數之眾前所未有。有的報刊還出現過(guò)有關(guān)分析西方兩院制和東歐國家踐行的憲法(法律)委員會(huì )之類(lèi)的文章。作為當年的草案起草參與者，北京師范大學(xué)法學(xué)院教授陳云生始終認為，1982年，那場(chǎng)關(guān)于憲法草案的全民大討論可以稱(chēng)得上是中國立憲史上的輝煌。

　　“八二憲法”文本首次使用“法制”一詞，并多次直接使用“依法”或“依照法律”，但是，“八二憲法在確立四項基本原則與國家的根本任務(wù)時(shí)，其過(guò)多地考慮了權威與秩序的確立問(wèn)題，忽視了立憲本來(lái)的目的在于權力限制�！鄙虾＝煌ù髮W(xué)法學(xué)院教授范進(jìn)學(xué)指出。

　　除此之外，立法技術(shù)問(wèn)題也為憲法的實(shí)施設置了障礙�！鞍硕�憲法”第六十二條規定全國人民代表大會(huì )“制定和修改刑事、民事、國家機構的和其他的基本法律”，按理，應當存在著(zhù)一個(gè)比較完整的“基本法律”制度。中國社會(huì )科學(xué)院法學(xué)研究所教授莫紀宏發(fā)現，實(shí)際上，目前的“基本法律”制度作為法律形式不具有形式的完整性�！盎�本法律”的法律地位基本上是與“基本法律以外的其他法律”捆綁在一起，這種捆綁式的法律地位在對外效力上有一定程度的清晰性，但當二者分別對外發(fā)生法律效力關(guān)系時(shí)，就很難加以判斷了。最為典型的例子是刑事訴訟法與律師法的關(guān)系，前者由全國人大制定，是基本法律;后者由全國人大常委會(huì )制定，是“基本法律以外的其他法律”;現在律師法實(shí)施所面臨的最大問(wèn)題實(shí)際上就是“基本法律”與“其他法律”的法律位階問(wèn)題。

　　截至目前，全國人民代表大會(huì )依據現行憲法制定和修改的“基本法律”共38件，在230件法律總數中占16.52%。經(jīng)全國人大常委會(huì )修改過(guò)的達16件，占“基本法律”總數38件的42.1%。而“基本法律”與“其他法律”之間的內部效力關(guān)系在現行憲法和法律中的關(guān)系比較模糊，按法律位階解釋的可能性，經(jīng)全國人大常委會(huì )修改的基本法律的內容在法律效力上只相當于“基本法律以外的其他法律”。

　　莫紀宏主張，要改變目前這種不理想的狀態(tài)，必然要以堅持人民代表大會(huì )制度為前提，在制度上實(shí)現“基本效力”與憲法效力的同一性，并在法律形式上將“基本法律”與“基本法律以外的其他法律”完全分離開(kāi)來(lái)，使二者之間的法律關(guān)系的結構、功能和機制完全統一起來(lái)，以此為基礎，才能推動(dòng)憲法的有效實(shí)施。

　　不管是理念問(wèn)題還是技術(shù)問(wèn)題，憲法文本、憲法實(shí)施與憲法價(jià)值之間的鴻溝被有些學(xué)者歸結為憲法的中國化問(wèn)題。他們認為，我國憲政建設還存在許多不盡如人意的地方，憲法體現的民族性不夠是重要原因之一，這既包括憲法對中國傳統法律文化的良性遺產(chǎn)體現得不夠，也包括憲法聯(lián)系中國實(shí)際、解決中國實(shí)際問(wèn)題不夠。憲法固然有其世界性的“通律”，若不和本國的傳統文化、實(shí)際聯(lián)系在一起，僅靠“舶來(lái)”一些基本語(yǔ)詞，是無(wú)法實(shí)現真正的社會(huì )主義憲政國家建設的。

　　1999年，依法治國(依憲執政)

　　1997年，黨的十五大首次明確提出“依法治國是黨領(lǐng)導人民治理國家的基本方略”。1999年，我國現行憲法第三次修正時(shí)，將“依法治國，建設社會(huì )主義法治國家”明確載入憲法。黨的十七大報告進(jìn)一步強調“全面落實(shí)依法治國方略，加快建設社會(huì )主義法治國家�！�

　　武漢大學(xué)法學(xué)院教授周葉中認為，依憲執政是依法執政的實(shí)質(zhì)。因為從一國法律體系的效力位階而言，憲法在一國法律體系中位階最高、效力最強，是所有法律的立法依據和基礎，因而依法執政首先是依憲執政;從憲法蘊含的民主、人權、法治等價(jià)值而言，民主是執政的基礎，人權是執政的目的，法治是執政的保障，因而依法執政必須是依憲執政。依憲執政是依法執政的前提、基礎和核心。

　　至少，在憲法學(xué)界，“依憲執政”這一提法沒(méi)有受到質(zhì)疑。

　　深圳大學(xué)法學(xué)院教授鄒平學(xué)進(jìn)一步強調，依憲執政是制度、行為、文化的結合，它不僅是文本、制度意義上的，也是理念、文化上的。依憲執政意味著(zhù)執政黨的執政權力既來(lái)自于憲法的授權，得到憲法的保障，又受到憲法的制約，必須接受憲法的監督。

　　來(lái)自東北師范大學(xué)的宋海春表示了相似的看法，他說(shuō)憲法制定和發(fā)展的過(guò)程實(shí)際上就是黨通過(guò)立法建議的形式，把黨的意志主張提交人民討論，轉化為人民的意志和國家的意志，制定為國家的憲法。在這一過(guò)程中，黨的憲法理念對我國憲法的性質(zhì)和內容起著(zhù)決定性的作用。

　　強調理念的更新，不僅是憲法實(shí)施的內在使命，經(jīng)濟基礎的要求也不容忽視。有學(xué)者認為，由于我國現行憲法是在傳統的計劃經(jīng)濟體制基礎上制定的，其遵循的理念也必然帶有以國家為本位的傾向，它的存在有一定合理性，但建立在計劃經(jīng)濟體制、社會(huì )國家化和對人性與公共權利本質(zhì)的不合實(shí)際假設基礎上的憲法理念已經(jīng)成為中國憲政現代化的重大障礙。執政黨的理念更新，直接影響著(zhù)我國的憲法發(fā)展以及法治建設進(jìn)程。

　　毫無(wú)疑問(wèn)，社會(huì )管理體制以及深層政治體制的改革和建設是未來(lái)改革開(kāi)放持續推進(jìn)的關(guān)鍵環(huán)節和主要趨勢。中南財經(jīng)政法大學(xué)教授劉茂林提出，相應地，中國憲法的未來(lái)發(fā)展也將表現為對這一發(fā)展趨勢的回應和指引。作為我國具有最高效力位階的規范體系，現行憲法應當也可以對社會(huì )建設提供一定的指引，保障社會(huì )建設平穩有序地進(jìn)行。社會(huì )建設在遵循憲法指引的同時(shí)，也對憲法和傳統憲法理論提出新的訴求。面對這些訴求，現行憲法需要完善，傳統憲法理論需要更新。關(guān)注和回應這些訴求是中國憲法及其理論的未來(lái)發(fā)展趨勢之一。中國憲法學(xué)需要在社會(huì )變革中不斷提升自身體系的開(kāi)放性和理論的現實(shí)適應性，從而與國家發(fā)展和社會(huì )變革建立更加緊密的、有效的良性互動(dòng)關(guān)系。

　　2008年，中國憲法學(xué)研究三十年

　　在2008年憲法學(xué)研究會(huì )年會(huì )的閉幕式上，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授胡錦光歷數了自1978年改革開(kāi)放以來(lái)，三十年中國憲法學(xué)研究的“十大問(wèn)題”:具有中國特色的憲法學(xué)體系不完善;憲政理念還不夠成熟;研究者對研究課題的選擇沒(méi)有形成合力;從憲法角度和法律角度研究問(wèn)題的界限不夠清晰;憲法學(xué)者對違憲審查的推進(jìn)比較消極;從憲法角度研究立法和司法改革的積極性不夠;對公民基本權利的制度性保障的研究不足;對國家和公民基本關(guān)系的研究不夠;缺少從憲法角度對司法改革的研究;對國家權力及其運行研究不夠。

　　三十年來(lái)，中國憲法學(xué)研究的成就有目共睹，憲法學(xué)者對憲法學(xué)研究缺陷的強調恰恰體現出這一學(xué)術(shù)共同體強烈的歷史使命感和積極的參與熱情。中國憲法學(xué)研究會(huì )會(huì )長(cháng)韓大元把憲法學(xué)對中國問(wèn)題的解釋和解決方面的能力強化作為憲法學(xué)成熟的標志。他重申，30年來(lái)，出現了一些社會(huì )普遍關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題或焦點(diǎn)問(wèn)題，每個(gè)問(wèn)題背后潛含著(zhù)深刻的憲法原理和憲法理念。通過(guò)對這些熱點(diǎn)問(wèn)題的關(guān)注，公民的憲法知識會(huì )得到潛移默化的增長(cháng)，相應地，事件的最終解決又會(huì )或多或少地推動(dòng)中國的憲法制度的發(fā)展。目前，我國憲法學(xué)發(fā)展整體上已經(jīng)步入正軌，進(jìn)入一個(gè)迅速發(fā)展的良性階段，憲法學(xué)和憲法實(shí)踐之間開(kāi)始呈現出一種互動(dòng)局面，這種相互需要、相互支持的局面，為“后30年憲法學(xué)”的發(fā)展留下了有益的學(xué)術(shù)成果與廣闊的發(fā)展空間。(林燕)