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　　成都一律師指出這一計算盲區存在不少弊端 中國刑法泰斗馬克昌認為此直接關(guān)系定罪量刑等問(wèn)題

　　“入罪20年來(lái)，巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪在金額計算上一直有個(gè)‘盲區’�！弊蛉�，一位律師在網(wǎng)上發(fā)帖指出，按照法理，巨額財產(chǎn)來(lái)源不明的金額應該是所有說(shuō)不清楚來(lái)源的財產(chǎn)，減去當事人的合法收入，金額在30萬(wàn)元以上的，才能達到定罪標準。但根據其多年辦案經(jīng)驗，司法實(shí)踐中，偵查機關(guān)在辦理巨額財產(chǎn)來(lái)源不明案時(shí)，普遍的做法是，都沒(méi)有將貪瀆人員的日常消費、揮霍掉但又說(shuō)不明白的金額算入“巨額財產(chǎn)來(lái)源不明”中。昨日，中國刑法泰斗、武漢大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導師馬克昌指出，司法實(shí)踐中盡管日常開(kāi)支消費取證難是事實(shí)，但法律是嚴謹的，從法理上說(shuō)，日常開(kāi)支的數額應算進(jìn)去。

　　新聞鏈接

　　據馬克昌介紹，早在1988年1月，全國人大常委會(huì )發(fā)布的《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補充規定》就首次規定了巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪。1997年，修訂后的刑法吸收了《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補充規定》對此罪名的規定，將其列入貪污賄賂罪一章。

　　現行計算公式

　　不明財產(chǎn)數額=財產(chǎn)500萬(wàn)元-貪污受賄等所得200萬(wàn)元-合法收入100萬(wàn)元=200萬(wàn)元

　　例如，一個(gè)貪官被查出有500萬(wàn)元財產(chǎn)，如果他貪污受賄等犯罪所得200萬(wàn)元被減去，多年來(lái)的合法收入100萬(wàn)元再被減去，余下200萬(wàn)元若不能說(shuō)明其合法來(lái)源，法院將按巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪定罪。巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪入罪20年來(lái)，這一計算公式一直在司法實(shí)踐中被沿用。

　　精確計算方法

　　不明財產(chǎn)數額=財產(chǎn)500萬(wàn)元-貪污受賄等所得200萬(wàn)元-合法收入100萬(wàn)元+日常消費、揮霍不明來(lái)源錢(qián)財50萬(wàn)元=250萬(wàn)元

　　昨日律師指出，現行巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪計算公式中有個(gè)巨大的漏洞：普遍都沒(méi)有將貪瀆人員的日常消費、揮霍掉但又說(shuō)不明白的金額計算入內，如果其日常揮霍50萬(wàn)元，那么其犯巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪的定罪數額將不是200萬(wàn)，而是250萬(wàn)元！

　　成都律師：計算盲區存在弊端

　　“貪瀆人員的日常開(kāi)支應該是很大的，生活標準不僅高，而且還有旅游，子女讀高價(jià)學(xué)校等，說(shuō)不準花掉的錢(qián)會(huì )更多�！弊蛉�，發(fā)帖人四川興華中律師事務(wù)所律師郭莉說(shuō)，這一“盲區”是她和所主任周建中結合多年辦案經(jīng)驗研究出來(lái)的。

　　郭律師還以大量落馬貪官為例進(jìn)行說(shuō)明，其中，原云南玉溪紅塔煙草(集團)有限責任公司董事長(cháng)、總裁褚時(shí)健案發(fā)時(shí)，被檢方從多處房產(chǎn)中扣押、凍結其貨幣、黃金制品、房屋等財產(chǎn)，折合人民幣共521萬(wàn)元，港幣62萬(wàn)元。褚時(shí)健能說(shuō)明其合法收入來(lái)源經(jīng)查證屬實(shí)的為人民幣118萬(wàn)元。其余財產(chǎn)都不能說(shuō)明其合法來(lái)源。檢方提供了扣押的存款單18份，黃金制品82件，“勞力士”金表2塊，港幣23萬(wàn)元，人民幣92000元，商品房4套的照片、購房協(xié)議、付款憑證及房產(chǎn)價(jià)值鑒定書(shū)，以及證人證言等證據。很明顯，褚時(shí)健日常消費的金額未計算進(jìn)來(lái)。

　　“不計算日常開(kāi)支的數額，存在不少弊端�！敝芙ㄖ姓f(shuō)，巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪是我國刑法中，惟一舉證責任倒置的罪名，犯罪嫌疑人、被告人要不受這個(gè)罪名的刑事追究，只有舉證說(shuō)明自己的財產(chǎn)來(lái)源合法。而辯護律師在代理這類(lèi)案件時(shí)，也常常以被忽略掉的日常生活開(kāi)支為突破口進(jìn)行辯護，將一些費用辯為是被告人及其家人開(kāi)支消費掉了的�！昂芏鄵]霍如果都沒(méi)計算進(jìn)入，會(huì )給‘貪官們’提供一條逃脫法律制裁的途徑�！�

　　檢察官：取證難，大額消費會(huì )考慮

　　“由于計算、取證上的困難，這部分日常消費金額的計算確實(shí)在辦案中被忽略了�！弊蛉�，成都一基層檢察院的反貪局檢察官說(shuō)，在辦案中，對犯罪嫌疑人比如子女留學(xué)、購房、購車(chē)等大額消費的，他們會(huì )考慮進(jìn)去，但日常吃穿用，包括外出旅游、子女就讀不是很離譜的高價(jià)學(xué)校，因為取證繁瑣，有的根本無(wú)法取證，一般都沒(méi)有算入。

　　記者采訪(fǎng)的其他法官、檢察官，其說(shuō)法也與這名檢察官的說(shuō)法基本一致。

　　刑法專(zhuān)家：直接關(guān)系定罪、量刑

　　昨日，記者采訪(fǎng)了中國刑法泰斗、武漢大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導師馬克昌。

　　“從法理上來(lái)說(shuō)，實(shí)際的犯罪金額和認定的犯罪金額應該一致�！瘪R克昌說(shuō)，法律要求嚴謹，日常開(kāi)支也應該計算進(jìn)去。但辦案中卻很困難，首先要確定被消費的錢(qián)財屬于來(lái)源不明這個(gè)范疇，然后每筆消費都必須有證據佐證，而且要證明錢(qián)是由當事人支付的。但當事人不可能對于每筆小額消費都有票據證明，檢方取證時(shí)困難極大�！皼](méi)有證據，即便訴到法院，法院也不可能認�！�

　　同時(shí)馬克昌介紹，根據最高檢發(fā)布施行的立案標準規定，巨額財產(chǎn)來(lái)源不明，數額在30 萬(wàn)元以上的應予立案。而認定此罪名的，則處5年以下有期徒刑或者拘役�！斑@就要從兩方面來(lái)看了�！瘪R克昌認為，如果涉案人員被認定的來(lái)源不明的財產(chǎn)高達上千萬(wàn)，幾十萬(wàn)元的消費金額未算入，并不影響整體量刑；但如果其來(lái)源不明財產(chǎn)有20多萬(wàn)元，或者剛夠立案標準的30萬(wàn)元，那么大約10萬(wàn)元的消費金額就涉及罪與非罪的問(wèn)題了；當然，如果日常開(kāi)支很大，比如有的被告人犯案時(shí)已近60歲，幾十年來(lái)，家庭開(kāi)支的數額不是一筆小數，會(huì )影響巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪的定罪數額，也將直接關(guān)系到對被告人的量刑輕重問(wèn)題。

　　解決之道：完善公務(wù)員財產(chǎn)申報

　　面對司法實(shí)踐中無(wú)法繞行的難題，如何解決這個(gè)計算盲區？周建中律師認為，日前刑法修正草案將巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪的最高量刑標準提高至10年，但最根本還是要完善配套的相關(guān)法律規定，比如公務(wù)員的財產(chǎn)申報制度應該適時(shí)出臺。

　　“只有這樣才能防止貪瀆的犯罪分子逃避法律的懲罰，真正做到罪責刑相適應的刑法原則�！敝苈蓭熃榻B，這一制度其中最“厲害”的一點(diǎn)就是：在涉嫌貪污賄賂而不能取得證據時(shí)，通過(guò)財產(chǎn)申報制度而計算出的非法收入本身可以作為起訴或追訴的依據，其威懾作用之大就是可想而知的了。

　　成都商報記者 董馨