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　　《刑法修正案(七)草案》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《草案》)擬將刑法第三百九十五條規定的巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪的最高刑由五年有期徒刑提高至十年有期徒刑，一定程度契合了社會(huì )對反腐敗的期待，但是，由于刑法第三百九十五條同時(shí)規定了巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪和隱瞞境外存款罪兩個(gè)罪名，司法實(shí)踐中對巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪中的“財產(chǎn)”究竟指官員的全部“財產(chǎn)”還是僅僅指“境內財產(chǎn)”，存在比較大的爭議。第一種觀(guān)點(diǎn)認為，對其“境內”的財產(chǎn)應以巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪處理，對其境外的財產(chǎn)以隱瞞境外存款罪處理，然后數罪并罰。第二種觀(guān)點(diǎn)認為，應以境內和境外財產(chǎn)的總和追究其巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪，并對其境外財產(chǎn)追究隱瞞境外存款罪，然后數罪并罰。第三種觀(guān)點(diǎn)認為，數罪并罰違反了“禁止重復評價(jià)原則”，應以境內和境外財產(chǎn)的總和追究其巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪。

　　筆者認為，第一種觀(guān)點(diǎn)的弊端顯而易見(jiàn):即變相鼓勵官員向境外轉移非法所得，因為官員如能“成功”地將其貪污、受賄的全部或大部分巨額財產(chǎn)轉移至境外，如果被查獲，其境內的財產(chǎn)可能尚不足以構成巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪，而以隱瞞境外存款罪處理，最高刑也不過(guò)二年;即使數罪并罰，因其財產(chǎn)已經(jīng)轉移，境內財產(chǎn)可能也達不到數額特別巨大，最高刑也不可能超過(guò)五年，實(shí)際上縱容了犯罪。

　　一般認為，一個(gè)正常的具有完全民事行為能力的自然人，對于自己的所有收入不管合法或非法，都應知道來(lái)源于何處。當司法機關(guān)責令其說(shuō)明來(lái)源，否則要追究其刑事責任時(shí)，他應當完全“能夠”說(shuō)明其來(lái)源，而不可能是“無(wú)法”說(shuō)明。之所以不說(shuō)明，那只能是因為行為人避重就輕，在明知巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪的量刑明顯比按其真實(shí)來(lái)源定罪量刑要輕得多的情況下“拒不說(shuō)明”�？梢哉f(shuō)，巨額財產(chǎn)來(lái)源“不明”實(shí)質(zhì)為“隱瞞”，如果“不明”來(lái)源是合法所得，當事人不需要也完全沒(méi)有必要隱瞞。因此，財產(chǎn)在“境內”或“境外”，應當不影響本罪的構成。而刑法之所以規定了隱瞞境外存款罪，主要是為了加強對國家工作人員財產(chǎn)狀況的監督，防止犯罪分子將違法犯罪所得存入境外銀行逃避監管。如果行為人將數額巨大的非法所得分別存在境內和境外，并不能說(shuō)明其合法來(lái)源時(shí)，應屬于牽連犯，對被告人應擇一重罪認定，構成巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪。

　　綜上，筆者認為，巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪中的“財產(chǎn)”應當既包括境內財產(chǎn)，也包括境外存款。

　　(作者：徐清 單位：江蘇省南通市人民檢察院)