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　　近日，對于法國法院以訴訟主體不適格為由駁回中國律師的訴訟請求，最終導致兔首鼠首被高價(jià)拍賣(mài)一事，有輿論認為關(guān)鍵是因為一些相關(guān)政府部門(mén)，如圓明園管理處、中國文物保護基金會(huì )、中華搶救流失海外文物專(zhuān)項基金會(huì )的表現令人沮喪。

　　言下之意，有關(guān)政府部門(mén)作為適格原告，在訴訟中沒(méi)有挺身而出，乃系此次國寶追索慘遭敗績(jì)的重要原因。實(shí)際上，據不完全統計，流失海外的中國文物總數至少在160萬(wàn)件以上，姑且不說(shuō)件件文物若都以訴訟追索，我國政府沒(méi)有哪個(gè)部門(mén)有如此精力與能力處理，就是個(gè)案訴訟中牽扯的國際公法、國際私法等諸多難以逾越的法律障礙，就不能不促使我們保持冷靜、清醒的頭腦，謹慎以國家名義提起文物追索訴訟。

　　我國政府是海外流失文化財產(chǎn)的惟一所有者。有媒體報道，有律師團以相關(guān)政府部門(mén)不愿作文物追索的原告為由，首先找到所謂“愛(ài)新覺(jué)羅宗親會(huì )”出面作為原告而進(jìn)行訴訟，“因為當年的圓明園是皇家園林，國寶銅獸首當年屬于皇家所有�！彪m然文物原屬皇家所有，但中華人民共和國政府成立后，對于封建貴族以及有關(guān)官僚資產(chǎn)階級的財產(chǎn)依法進(jìn)行了國有化和征收，包括已經(jīng)流失海外所有的原屬封建貴族的財產(chǎn)，已完全屬于中華人民共和國所有。這種國有化的法令不僅在中國境內有效，依照國際法和國際慣例在外國也具有法律效力。也正是從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，法國方面的辯護律師認為追討文物的原告主體只要不是中國政府，都難以適格，巴黎高等法院駁回中方訴訟原因也正在于此。

　　然而，我國政府不宜以國家名義提起類(lèi)似訴訟。首先，法律障礙很大，勝訴可能性很小。對于文物原屬?lài)鴣?lái)說(shuō)，索回文物的法律依據主要是國際公約和文物拍賣(mài)國的法律。就國際公約而言，涉及文化財產(chǎn)保護的國際公約雖有十余個(gè)，最主要的是1970年聯(lián)合國教科文組織制定的《關(guān)于禁止和防止非法進(jìn)出口文化財產(chǎn)和非法轉讓其所有權的方法的公約》，這個(gè)公約禁止非法流轉的文化財產(chǎn)在市場(chǎng)上進(jìn)行交易，使其失去市場(chǎng)價(jià)值，實(shí)在是制約文物非法流轉的利器。然而，公約的具體內容并不完善，整個(gè)規則體系只是框架性的，缺乏有效的約束機制。對此公約的實(shí)施機制，西方國家一般采取轉化的方式予以適用，即有關(guān)國家根據公約制定國內法，以國內法的方式限制非法進(jìn)出口文物的流轉。這就需要像中國這樣的文物流出國和這些西方國家簽訂雙邊協(xié)定，與其國內法相對接。

　　但令人遺憾的是，由于種種原因，此類(lèi)雙邊協(xié)定還鮮有達成，所以國家訴訟追索缺乏國際法依據。而以文物拍賣(mài)國法律進(jìn)行追索，則面臨國際私法上的訴訟時(shí)效、善意取得以及跨國取證等諸多難以逾越的障礙。目前國際上所有有關(guān)文化財產(chǎn)返還的案例中，幾乎沒(méi)有原告獲得勝訴的情況�？紤]到我國政府進(jìn)行這種跨國訴訟的精力與能力，以訴訟的方式進(jìn)行追索，得不償失。

　　其次，我國政府主動(dòng)提起訴訟有可能引起國外對我們的惡意訴訟。我國政府采取絕對豁免的立場(chǎng)，即中國政府以及代表中國政府行事的人以及財產(chǎn)完全免除外國法院的管轄，否則即為對我國主權的嚴重侵犯。但國際法中有一條普遍的準則，即享有豁免權的國家如果主動(dòng)起訴或應訴將不再享有主權豁免。倘若我國政府主動(dòng)提起訴訟，對方提起反訴，即意味著(zhù)豁免權的喪失，會(huì )給國家造成不必要的麻煩。一些敵視中國政府的西方法官可能將不相關(guān)的案件合并審理，會(huì )給我國外交造成政治壓力。

　　第三，西方國家一般訴訟費用、律師費用都極其高昂，此類(lèi)訴訟難免聘請外國律師，也難免告知其我國相關(guān)立場(chǎng)，甚至國家秘密等情況，這種風(fēng)險不容忽視。

　　所以，如果說(shuō)中國海外文物流失是中國人民心中難解之病痛的話(huà)，它是一場(chǎng)需要長(cháng)期治療的“慢性病”，而絕沒(méi)有一勞永逸的“特效抗生素”，我們只有采取類(lèi)似于中醫療法的綜合手段。在法律上，有關(guān)的文化財產(chǎn)流入國，必須承認我國國有化法令的有效性以及我國政府是這些文化財產(chǎn)所有權的惟一合法主體。這是我國主權的必然體現，也是國際法的基本準則。在外交上，一些文物流出國，如中南美洲國家、意大利以及柬埔寨等國已經(jīng)與美國、瑞士等文物流入國簽訂了與UNESCO公約對接的雙邊協(xié)定，以限制和禁止該國文物向美國和瑞士非法出口，并且在市場(chǎng)上進(jìn)行交易。一旦文化財產(chǎn)失去市場(chǎng)價(jià)值，采取合理補償的方式將已流失的文物收回就相對容易。我國目前也可借鑒類(lèi)似辦法與美國、法國等西方國家加快簽訂類(lèi)似雙邊協(xié)定。

　　另外，像意大利、伊朗、埃及以及伊拉克等文物流出國均面臨我國類(lèi)似問(wèn)題，與我國有相同利益，因此在國際層面我們應加強與這些國家的合作，加上民間有關(guān)團體的配合，盡量增強我們的聲音和力量，與文物流入國進(jìn)行集體博弈，以爭取最大的利益。(謝新勝）