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　　當前，因全球金融危機蔓延所引發(fā)的矛盾和糾紛在司法領(lǐng)域已經(jīng)出現明顯反映，民商事案件尤其是與企業(yè)經(jīng)營(yíng)相關(guān)的民商事合同糾紛案件呈大幅增長(cháng)的態(tài)勢；同時(shí)出現了諸多由宏觀(guān)經(jīng)濟形勢變化所引發(fā)的新的審判實(shí)務(wù)問(wèn)題�！昂贤�中約定過(guò)高違約金怎么處理，可得利益損失如何認定……最高人民法院近日出臺的關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)對此一一予以了明確�！弊罡呷嗣穹ㄔ好穸�庭負責人在此間表示。

　　調整過(guò)高違約金避免“一刀切”

　　難點(diǎn)：司法實(shí)踐中，合同中約定的違約金過(guò)高或者極具懲罰性的違約金條款如何審理存在較大爭議。

　　規定：意見(jiàn)提出人民法院調整過(guò)高違約金時(shí)應當綜合衡量多種因素。

　　解讀：該負責人指出，人民法院在依法調整過(guò)高的違約金時(shí)，應避免絕對按照固定比例調整那種“一刀切”的簡(jiǎn)單做法，防止機械司法而造成的以偏概全、掛一漏萬(wàn)等的實(shí)質(zhì)不公平的結果。

　　違約造成的損失可謂衡量違約金是否過(guò)高的最基礎、最重要的標準，此外，還應考慮合同的履行程度、當事人的過(guò)錯程度、當事人締約時(shí)對可得利益損失的預見(jiàn)等因素，根據誠實(shí)信用原則和公平原則，結合案件的實(shí)際情況，綜合衡量。

　　因違約致人身傷亡適用侵權行為

　　難點(diǎn)：審判實(shí)務(wù)中可得利益損失如何認定見(jiàn)仁見(jiàn)智，判法不一。

　　規定：意見(jiàn)提出人民法院在計算和認定可得利益損失時(shí)，應當綜合運用可預見(jiàn)規則、減損規則以及損益相抵規則和過(guò)失相抵規則等。

　　解讀：多年來(lái)，由于相關(guān)認定規則比較模糊并難以把握，因此不少法官在判決中并不支持可得利益損失。

　　該負責人指出，意見(jiàn)規定人民法院在計算和認定可得利益損失時(shí)，還明確了三種情形不宜適用上述認定規則。即欺詐經(jīng)營(yíng)情形，應當適用消費者權益保護法；當事人約定損害賠償的計算方法情形中，應當按照當事人約定的計算方法認定；因違約導致人身傷亡、精神損害等情形，應當適用侵權行為法則。

　　轉包分包轉租嚴格表見(jiàn)代理認定

　　難點(diǎn)：表見(jiàn)代理制度可謂是合同糾紛案件審判實(shí)務(wù)中長(cháng)期以來(lái)爭論較大的問(wèn)題。

　　規定：意見(jiàn)提出人民法院在判斷合同相對人主觀(guān)上是否屬于善意且無(wú)過(guò)失時(shí)，應當結合合同締結與履行過(guò)程中的各種因素綜合判斷合同相對人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的出具時(shí)間、以誰(shuí)的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真偽、標的物的交付方式與地點(diǎn)、購買(mǎi)的材料、租賃的器材、所借款項的用途、建筑單位是否知道項目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷。

　　解讀：當前形勢下，在國家重大項目和承包租賃行業(yè)等受到全球性金融危機沖擊和國內宏觀(guān)經(jīng)濟形勢變化影響比較明顯的行業(yè)領(lǐng)域，由于合同當事人采用轉包、分包、轉租方式，出現了大量以單位部門(mén)、項目經(jīng)理乃至個(gè)人名義實(shí)際履行合同的情形，并因合同主體和效力認定問(wèn)題引發(fā)表見(jiàn)代理糾紛案件。

　　“鑒于表見(jiàn)代理屬于市場(chǎng)交易法則中極其例外的情形，為維護正常的市場(chǎng)交易秩序，意見(jiàn)對于表見(jiàn)代理制度適用的主要精神是嚴格認定其構成要件�！痹撠撠熑苏f(shuō)。

　　已履行交付義務(wù)方行使不安抗辯應支持

　　難點(diǎn)：在當前形勢下，如何防止合同欺詐、保障權利人的合法權利亟待解決。

　　規定：意見(jiàn)對不安抗辯權的適用提出對于一方當事人已經(jīng)履行全部交付義務(wù)，雖然約定的價(jià)款期限尚未到期，但其訴請付款方支付未到期價(jià)款的，如果有確切證據證明付款方明確表示不履行給付價(jià)款義務(wù)，或者付款方被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、被注銷(xiāo)、被有關(guān)部門(mén)撤銷(xiāo)、處于歇業(yè)狀態(tài)，或者付款方轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，或者付款方喪失商業(yè)信譽(yù)，或者付款方以自己的行為表明不履行給付價(jià)款義務(wù)的其他情形的，除非付款方已經(jīng)提供適當的擔保，否則人民法院可以判令付款期限已到期或者加速到期。

　　解讀：在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，大多數雙務(wù)合同的訂立和履行均非同時(shí)進(jìn)行。尤其是在動(dòng)產(chǎn)的交易實(shí)務(wù)中，標的物先行交付、價(jià)款于日后另行交付的交易安排占據壓倒性的多數。在當前形勢下，由于信用的不安等諸多因素引發(fā)了深刻的法律問(wèn)題，直接危及權利人合法權益的保護。

　　“意見(jiàn)對不安抗辯權的適用作出具體規定，以敦促誠信的合同一方當事人及時(shí)保全證據，進(jìn)而有效保護權利人的正當合法權益�！痹撠撠熑苏f(shuō)。本報記者 袁定波