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　　- 觀(guān)察家

　　固然，在有些領(lǐng)域，行政部門(mén)為了公共利益，并不排除行政強制力的使用。但是，在涉及公民憲法權利的重大理由面前，我們是否還可以縱容這類(lèi)行政強制力的使用或濫用？

　　針對近段時(shí)間城市拆遷引發(fā)的大量社會(huì )矛盾，北大法學(xué)院姜明安、沈巋、王錫鋅、錢(qián)明星和陳端洪五位學(xué)者，通過(guò)特快專(zhuān)遞的形式向全國人大常委會(huì )遞交建議書(shū)，建議立法機關(guān)對《城市房屋拆遷管理條例》進(jìn)行審查，撤銷(xiāo)這一條例或由全國人大專(zhuān)門(mén)委員會(huì )向國務(wù)院提出書(shū)面審查意見(jiàn)，建議國務(wù)院對《條例》進(jìn)行修改。

　　我國的憲法規定“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對公民的私有財產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補償�！边@里包含了兩個(gè)基本的法律精神:

　　第一，世界上其實(shí)并不存在所謂絕對的神圣不可侵犯的財產(chǎn)，國家為了公共利益可以依照法律規定對公民的私有財產(chǎn)實(shí)行征收或者征用。這是國家出于重大的正當理由，對公民財產(chǎn)權和意思自治的限制。顯然，這是一個(gè)行政法的范疇。

　　第二，雖然政府可以不依照民事契約行為而強行取得他人財產(chǎn)，但并不意味著(zhù)政府行政權力可以不受限制、為所欲為。國家征收征用公民的私有財產(chǎn)并不是無(wú)償剝奪，而應當給予補償。如何補償或補償多少，則涉及民事法律的范疇。

　　今天的中國，城市建設每天都在進(jìn)行，政府對土地的征用和居民拆遷當然難以避免。但是，當殘垣斷壁在推土機的轟鳴聲中紛紛塌落時(shí)，我們社會(huì )中的某些傳統屏障卻冥頑難移。這種嚴重的不協(xié)調，勢必導致社會(huì )矛盾的嚴重激化和相關(guān)惡性案件的頻頻發(fā)生。

　　應當說(shuō)，在實(shí)體法律的規定方面，我國的憲法、物權法在這個(gè)領(lǐng)域內已經(jīng)基本一致和到位。但是，在有關(guān)程序法律的規定方面，則出現了嚴重落后、脫節和混亂的局面。我們已基本上解決了“過(guò)河”的目標問(wèn)題，但在如何“過(guò)河”的方式方法上，一直還躑躅不前。

　　依照現行《城市房屋拆遷管理條例》的有關(guān)規定，政府依據城市規劃提出了對公民不動(dòng)產(chǎn)的征收和征用的指令后，通常是將“拆遷人(多為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商)”推至前臺直接面對“被拆遷人”，自己“淡入”幕后，扮演一個(gè)“行政仲裁人”的角色。即使拆遷人和被拆遷人對簿公堂，政府也可以回避涉訟的責任和義務(wù)。這種“運動(dòng)員兼任裁判”的方式，實(shí)在令人費解。

　　而且，兼任“運動(dòng)員和裁判員”的一方，還可以轉身兼任“法官”———行使最后的強制執行權。固然，在有些領(lǐng)域，行政部門(mén)為了公共利益，并不排除行政強制力的使用。但是，在涉及公民憲法權利的重大理由面前，我們是否還可以縱容這類(lèi)行政強制力的使用或濫用？我們遺憾地發(fā)現，中國是至今還保留有直接用行政強制措施處理不動(dòng)產(chǎn)征收、征用問(wèn)題的極少數的國家之一。

　　在一個(gè)法治的社會(huì )中，司法原本是解決社會(huì )矛盾、尋求社會(huì )公平與正義的最有效的手段。尤其是，當我們需要對公民財產(chǎn)權和意思自治采取極端限制的時(shí)刻，即便出于重大的正當理由，也必須慎重行事。因此，為了避免“鏟車(chē)和汽油瓶”之間原始對抗的頻頻發(fā)生，如今，是到了考慮將“行政強制權”從政府手里收回的時(shí)候了。將這個(gè)領(lǐng)域的最終強制權統一歸于司法領(lǐng)域，是最終解決拆遷暴力沖突的必由之路。

　　盡管我們還不能向人們證明，司法解決方案在中國可以高枕無(wú)憂(yōu)。但是，司法程序的相對公開(kāi)、透明，證據呈供的嚴格、律師的法庭辯論以及對弱勢群體提供司法協(xié)助等，顯然可以發(fā)揮一定的透析程序、緩解矛盾的作用。同時(shí)，通過(guò)鎮定而費時(shí)的司法程序，可以間接地減緩城市發(fā)展的速度，也會(huì )契合當下“科學(xué)發(fā)展觀(guān)”的要求。

　　要徹底解決城市土地和房屋征用和拆遷中的失序狀態(tài)，僅靠行政命令顯然是不夠的。在目前情況下，亟須對個(gè)別明顯滯后和混亂的法規和規章進(jìn)行及時(shí)的清理與廢止。世界法律文明史表明，一種游戲規則，只有當大多數人承認其公平公正而甘受其約束時(shí)，這種規則才可能發(fā)揮真正的效力。否則，依靠習慣的強力壓制來(lái)維持，不滿(mǎn)與危機就會(huì )在暗地里蔓延。

　　□周大偉(法律學(xué)者)