
8月1日起,被寄予厚望的《反壟斷法》即將開(kāi)始實(shí)施。歷經(jīng)13年始磨一劍的《反壟斷法》,人們當然有理由寄予厚望,然而據中國人民大學(xué)法學(xué)院教授吳宏偉介紹,原先制定草案時(shí)計劃在今年8月1日前制定40余個(gè)配套規則,迄今為止,無(wú)一出臺。(中新網(wǎng)7月27日)
40余個(gè)配套規則無(wú)一出臺背后的潛臺詞是,沒(méi)有配套規則,《反壟斷法》如何以及靠什么實(shí)施——專(zhuān)家的如此判斷讓人大跌眼鏡。8月1日起實(shí)施的究竟是法律還是配套規則?如果沒(méi)有配套規則法律就實(shí)施不下去,那么到底法律是“上位法”還是配套規則更有法律效力?畢竟,任何法律的配套規則都是為了輔助而非替代法律的實(shí)施,否則就是本末倒置。
造成配套規則比作為“上位法”的法律更有法律效力尷尬局面的原因是,《反壟斷法》的規定太過(guò)原則化,以至于在實(shí)踐中根本不具有可操作性。正如有專(zhuān)家介紹的那樣,“僅有8章57條的《反壟斷法》,被認為極具原則性,諸多方面需要細化,甚至包括每一個(gè)概念”。而與此形成鮮明對比的是,“西方國家對于反壟斷不僅有著(zhù)豐富的經(jīng)驗,還有著(zhù)幾十萬(wàn)字的法律文件,有著(zhù)無(wú)數個(gè)案例和指南,作為反壟斷執法的依據”。
不能僅用我們的反壟斷立法剛剛起步,來(lái)為法律遭遇的尷尬進(jìn)行辯護。當一部法律甚至原則到無(wú)法執行的地步,公眾不知道是該為法律的表達凝練而慶幸,還是要為法律的形同虛設而深感悲哀?畢竟,法律的生命在于它的執行力,一個(gè)從規定層面上都執行乏力的法律,很難說(shuō)是成功的立法。我們需要的不是國家已經(jīng)制定出了哪方面法律的“政績(jì)”,而是制定出的規則已經(jīng)和正在影響著(zhù)我們的生活。
這其實(shí)與立法的理念有著(zhù)直接的邏輯關(guān)聯(lián)。一直以來(lái),我們立法的慣例是宜粗不宜細,雖說(shuō)在特定的歷史背景下,這樣的立法原則有其獨特的智慧所在:摸著(zhù)石頭過(guò)河的年代,如果法律規定的過(guò)細,會(huì )成為發(fā)展的致命障礙,難以實(shí)現法律“原則性和靈活性并舉”的實(shí)施效果。但是,當我們的社會(huì )邁入“精細化管理和規范”的時(shí)代,粗線(xiàn)條的立法難以勾勒出細線(xiàn)條的社會(huì )生活,法律在“無(wú)法可依”的情況下甚至有成為紙空文的可能。
為了讓法律不至于成為空文,就得通過(guò)形形色色的實(shí)施細則、配套規則來(lái)完成原則性法律的“具體化”?蓡(wèn)題是,如果實(shí)施細則或者配套規則是法律的立法者制定的倒也罷了,但太多的法律實(shí)施配套規則,其實(shí)都是以行政法規、部門(mén)規章甚至紅頭文件作為載體。如果立法的目的在于規范行政權力,那么由行政機關(guān)制定的實(shí)施細則或者配套規則,實(shí)際上就會(huì )成為違背基本程序正義的“自我規范”。
粗的法律和細的配套規則,實(shí)際上顛倒了兩者的效力關(guān)系,讓配套規則成為事實(shí)上的“上位法”,而行政部門(mén)也就成為法律的制定者。這樣本應由人大制定法律所能避免的“部門(mén)利益法制化”,就會(huì )以一種冠冕堂皇的方式“借尸還魂”。舉一個(gè)典型的例子,華為的萬(wàn)人辭職風(fēng)波,粗線(xiàn)條的《勞動(dòng)合同法》根本無(wú)力規范和解決,只能靠實(shí)施細則甚至各地的指導意見(jiàn)來(lái)規范,法律的尷尬由此可見(jiàn)一斑。當一部法律的威力總是要靠實(shí)施細則或者配套規則來(lái)“狐假虎威”時(shí),這樣的法律已然是一部失敗的法律,不能不說(shuō)是立法的悲哀。
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