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    資料圖： ATM機。 中新社發(fā) 任衛紅 攝

　　“這不是一個(gè)‘真’問(wèn)題，更不是一個(gè)可以爭論的論題�！�8月1日，在北京某法律研討會(huì )上，對“ATM(自動(dòng)柜員機)是否需要辦理營(yíng)業(yè)執照”這個(gè)話(huà)題，來(lái)自中國人民大學(xué)法學(xué)院、清華大學(xué)法學(xué)院、中國政法大學(xué)等大專(zhuān)院校的專(zhuān)家學(xué)者一致這樣認為。

　　一個(gè)多月前，由浙江嘉興桐鄉市工商部門(mén)拋出的ATM機涉嫌無(wú)照經(jīng)營(yíng)的質(zhì)疑，曾在社會(huì )上引起了軒然大波。北京律師董正偉還專(zhuān)門(mén)向國家工商行政管理總局遞交了一份《舉報信》，希望國家工商總局依法對各商業(yè)銀行ATM自助銀行營(yíng)業(yè)機構無(wú)照經(jīng)營(yíng)問(wèn)題作出調查處理，依法處罰并責令其限期辦理營(yíng)業(yè)執照。

　　ATM機遭遇浙江工商質(zhì)疑

　　消費者在自動(dòng)取款機(ATM)上取錢(qián)、轉賬、查詢(xún)余額時(shí)，很少會(huì )關(guān)注其是否合法。5月初，浙江省桐鄉市工商部門(mén)通過(guò)調查發(fā)現，遍布于商場(chǎng)、超市等場(chǎng)所的這些“窗口”，并沒(méi)有辦理營(yíng)業(yè)執照。

　　而《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第二十一條明文規定：經(jīng)批準設立的商業(yè)銀行分支機構，由國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構頒發(fā)經(jīng)營(yíng)許可證，并憑該許可證向工商行政管理部門(mén)辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照。據此桐鄉市工商局認為，從《中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )中資商業(yè)銀行行政許可事項實(shí)施辦法》第三十六條規定可以看出，我國各中資商業(yè)銀行提供的這些自動(dòng)取款機(ATM)與行外自助銀行，同屬于商業(yè)銀行的分支機構，按照公司法規定，必須辦理營(yíng)業(yè)執照。

　　但這種說(shuō)法，立即遭到了銀監會(huì )和銀行方面的反對。

　　中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )嘉興監管分局辦公室的趙建林認為，自動(dòng)取款機和行外自助銀行不需要辦理許可證件和工商營(yíng)業(yè)執照，因其屬于銀行的自助服務(wù)設備�！霸谏虉�(chǎng)、超市、企事業(yè)單位設立的具有取款、轉賬功能的自動(dòng)取款機只需要銀行向銀監部門(mén)報告，行外自助銀行需要報批�！�

　　“這個(gè)問(wèn)題與無(wú)照經(jīng)營(yíng)問(wèn)題無(wú)關(guān)�！奔闻d商業(yè)銀行個(gè)人金融部負責人則告訴記者，國家沒(méi)有法律明確規定要辦理營(yíng)業(yè)執照。

　　律師舉報“ATM機”無(wú)照經(jīng)營(yíng)

　　讓人意料不到的是，浙江工商系統對ATM涉嫌無(wú)照經(jīng)營(yíng)的質(zhì)疑，不僅引起了千里之外的北京律師董正偉的密切關(guān)注，最終竟因為他的介入———不斷向有關(guān)部門(mén)“舉報”，以至波瀾迭起，論戰頻頻。

　　今年6月18日，董律師向北京市工商局提交了信息公開(kāi)申請。7月15日，他收到的北京市工商局告知書(shū)稱(chēng)“不存在登記注冊的問(wèn)題”�！氨本┦泄ど叹纸o我的告知書(shū)已逾期且適用法律錯誤，所以我向國家工商總局提出行政復議�！倍�正偉告訴記者，他同時(shí)還上交了一份《舉報信》，希望國家工商總局依法對各商業(yè)銀行ATM自助銀行營(yíng)業(yè)機構無(wú)照經(jīng)營(yíng)問(wèn)題作出調查處理，依法處罰并責令其限期辦理營(yíng)業(yè)執照。

　　記者看到，董律師《舉報信》中反映的問(wèn)題主要為：?jiǎn)蝹�(gè)的ATM取款機可以不辦理營(yíng)業(yè)執照，但是多臺ATM存、取款機或者ATM具有自助的存、取款功能時(shí)，它就是具有營(yíng)業(yè)功能的經(jīng)營(yíng)性機構，違反了商業(yè)銀行法和企業(yè)登記管理條例等法律法規的規定，應當依法辦理營(yíng)業(yè)執照。商業(yè)銀行的自助銀行關(guān)系到每個(gè)儲戶(hù)和消費者的財產(chǎn)權益，銀監會(huì )制定《中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )中資商業(yè)銀行行政許可事項實(shí)施辦法》并沒(méi)有依法征求消費者和儲戶(hù)意見(jiàn)，屬于違法行為。

　　7月30日，國家工商總局在給董律師的回函中解釋?zhuān)�根據現行有效的工商登記法規的規定，商業(yè)銀行設立的ATM機不屬于工商登記范圍。至于究竟是否需要辦理營(yíng)業(yè)執照，工商總局將在起草商事登記法的過(guò)程中認真研究。

　　“ATM機亮照經(jīng)營(yíng)還有困難”

　　據記者了解，早在董律師“舉報”之前，國家工商總局和中國銀監會(huì )已就此事公開(kāi)表態(tài)。

　　國家工商總局注冊局官員認為，ATM機的主體是各家銀行，銀行已經(jīng)辦理了營(yíng)業(yè)執照，但ATM機是否算銀行的分支機構，還需要進(jìn)一步從法律層面進(jìn)行探討，目前法律沒(méi)有明確規定，不能妄下結論�！按饲皼](méi)有聽(tīng)說(shuō)自動(dòng)取款機要辦證的說(shuō)法，這應該是一個(gè)新問(wèn)題�！�

　　中國銀監會(huì )新聞發(fā)言人則指出，對于A(yíng)TM機是否屬于銀行分支機構，ATM機設立要辦牌照的問(wèn)題以前都沒(méi)有關(guān)注過(guò)�，F行如何操作，地方銀監局更清楚。而按照業(yè)內慣例，如果在銀行網(wǎng)點(diǎn)外設立ATM機，需要經(jīng)過(guò)總行批準并向當地銀監局報備即可，沒(méi)有辦理營(yíng)業(yè)執照的先例。

　　而通過(guò)記者對工商系統的了解，發(fā)現它們對這個(gè)問(wèn)題的看法也并非一致。

　　在浙江省工商局企業(yè)監管處處長(cháng)張志益看來(lái)，如果ATM機要經(jīng)營(yíng)執照，那么很多自動(dòng)售貨機、自動(dòng)售票機等是否也需要經(jīng)營(yíng)執照，目前的網(wǎng)絡(luò )售賣(mài)也同樣存在經(jīng)營(yíng)執照的問(wèn)題�！岸�正是因為這種新的經(jīng)營(yíng)方式?jīng)]有明確的相關(guān)法律法規，因此目前浙江的工商部門(mén)并未對銀行的ATM機進(jìn)行查處�！�

　　寧波市工商局相關(guān)負責人則告訴記者，“如要對全國12萬(wàn)臺自動(dòng)取款機(ATM)辦理執照并亮照經(jīng)營(yíng)，對銀行有一定難度”。

　　而浙江省嘉興市桐鄉工商部門(mén)對此認為，作為“自助銀行設施”最權威解釋體現在《商業(yè)銀行設立同城營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)管理辦法》中，但相關(guān)法律解釋值得商榷�！坝捎谙嚓P(guān)法律法規出現碰撞，導致中資商業(yè)銀行中自助銀行設施涉嫌‘無(wú)照經(jīng)營(yíng)’，建議銀行業(yè)修改相應法規并辦理工商備案手續，以解決ATM機無(wú)照的尷尬�！�

　　“我覺(jué)得這是一個(gè)偽命題”

　　ATM機無(wú)照經(jīng)營(yíng)是工商部門(mén)眼中一個(gè)尷尬的問(wèn)題，而在中國政法大學(xué)管曉峰教授的眼里，ATM機只是一個(gè)機器而已。他認為：“營(yíng)業(yè)執照都是對人的管理，其次才是對行為的管理。ATM機不是人，對它沒(méi)法管理，從法理上來(lái)說(shuō)不符合頒發(fā)營(yíng)業(yè)執照的依據；ATM機只是一個(gè)機器，機器是沒(méi)有思維的，對ATM機頒發(fā)營(yíng)業(yè)執照在事實(shí)上無(wú)根據，不可能對它進(jìn)行監管；監管部門(mén)監管的是監管人，ATM機不符合這些要求，只能是對擁有機器的人進(jìn)行監管，所以這種監管仍然是對金融機構的監管，而不是對金融機構的機器進(jìn)行監管�！�

　　清華大學(xué)法學(xué)院王保樹(shù)教授對此持相同的看法：“ATM機的無(wú)照經(jīng)營(yíng)這個(gè)問(wèn)題其實(shí)不是一個(gè)問(wèn)題�！蓖醣�樹(shù)認為，“ATM機是商業(yè)銀行的設施，商業(yè)銀行有營(yíng)業(yè)執照，它能夠從事存款、貸款業(yè)務(wù)，ATM機是作為商業(yè)銀行的營(yíng)業(yè)活動(dòng)的一個(gè)設施，它沒(méi)有必要去辦營(yíng)業(yè)執照。中國人也好，外國人也好，沒(méi)有人認為ATM機是一個(gè)企業(yè)組織的一種形式，所以沒(méi)有必要辦營(yíng)業(yè)執照。能夠通過(guò)這個(gè)機器取款、貸款、轉賬、貨幣兌款是因為設立這個(gè)機器的商業(yè)銀行有了這個(gè)經(jīng)營(yíng)的權限。只要商業(yè)銀行有營(yíng)業(yè)執照，可以通過(guò)ATM機這個(gè)設施辦理業(yè)務(wù)，那就是很合法的，不存在非法的無(wú)照經(jīng)營(yíng)問(wèn)題。反過(guò)來(lái)講，假如說(shuō)要辦營(yíng)業(yè)執照，我覺(jué)得肯定是不辦為好，我有問(wèn)題肯定是找商業(yè)銀行，也不能告ATM機啊。如果辦營(yíng)業(yè)執照的話(huà)，沒(méi)有解決問(wèn)題，反而添了問(wèn)題”。(韋文潔)