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　　“人肉搜索”的法治維度

　　北京大學(xué)公眾參與研究與支持中心助理研究員 田飛龍

　　“人肉搜索”作為中國轉型期公民社會(huì )和政府結構“雙重不規范”條件下公民生活的替代性機制具有正當性，其公益化發(fā)展趨勢及前景有利于克服自身的一些缺陷，并刺激中國公民社會(huì )的發(fā)育和法治文明的提升。重要的是給“人肉搜索”一個(gè)適度合理的法治框架，使得“人肉搜索”不至于越出基本邊界而過(guò)分侵犯公民自由和個(gè)人隱私�！叭巳馑阉鳌钡纳鐣�(huì )功能和規范化需求因此成為當代互聯(lián)網(wǎng)制度文明發(fā)展的一個(gè)重要挑戰，因此也是契機。這是互聯(lián)網(wǎng)文明發(fā)展進(jìn)程中必然產(chǎn)生的現象，沒(méi)有必要做過(guò)多的聯(lián)想，產(chǎn)生過(guò)多的驚恐，以我們的智慧和制度理性足以實(shí)現對它的合理引導與規范。

　　　“人肉搜索”的規范化需求就是“人肉搜索”的法治維度�；ヂ�(lián)網(wǎng)技術(shù)及日益發(fā)達的討論性社區提供了“人肉搜索”的技術(shù)基礎和虛擬社會(huì )基礎，法治框架所要提供的則是它所需要的法律基礎。首先是立法的層次，國家應該對“人肉搜索”涉及的侵權問(wèn)題提供基準，通過(guò)將“人肉搜索”行為類(lèi)型化而對參與主體配置不同的權利和義務(wù)，比如窺探隱私型和公共事件型的二分法就可以作為參考。其次是執法和司法環(huán)節，這是具體適用法律的環(huán)節。當然，由于互聯(lián)網(wǎng)管理的技術(shù)化和專(zhuān)業(yè)化程度都很高，因此可以通過(guò)行政法規或規章設置更加具體的法律基準。這樣建立的網(wǎng)絡(luò )法律框架就將網(wǎng)絡(luò )社區置于可控的法律秩序之下，不僅提供了各方參與者具體的行為預期，而且有利于為受害人提供具體、及時(shí)、有效的法律救濟，防止“人肉搜索”的正向功能被不適當地抵消。除了需要給這一新的模式提供基本的法律框架之外，我們還應該根據網(wǎng)絡(luò )社區的具體特點(diǎn)，鼓勵網(wǎng)絡(luò )社區的自治管理。網(wǎng)絡(luò )雖然是虛擬社區，但由于現在的公民已經(jīng)沒(méi)有時(shí)間、精力乃至興趣參加實(shí)體化的公共活動(dòng)，因而在閑暇之余通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)的便利平臺參與網(wǎng)絡(luò )社區生活反而具有更大的日常性和普遍性，所以網(wǎng)絡(luò )社區也存在一個(gè)秩序指向的社區建設問(wèn)題。具體做法可以是，在網(wǎng)絡(luò )社區備案時(shí)要求提交基本的社區自治方案，并鼓勵發(fā)展網(wǎng)絡(luò )社區自律組織。當然，這里還有很多技術(shù)性的問(wèn)題需要更加深入的研究。

　　隱私權保護范圍之厘定

　　北京郵電大學(xué)網(wǎng)絡(luò )法律研究中心主任、研究員 劉德良

　　　從已經(jīng)出現的“人肉搜索”事件中可以發(fā)現，大都涉及將被搜索人乃至其家庭成員的姓名、家庭住址、工作單位、電話(huà)號碼等個(gè)人信息公布于網(wǎng)絡(luò )論壇上的現象。由于立法不明確及隱私含義呈現出地域、文化和學(xué)科差異，因此，人們對這種公布他人個(gè)人信息的行為的法律性質(zhì)及如何保護被搜索者的隱私權等問(wèn)題存在嚴重分歧。

　　　在我國，法學(xué)上的主流觀(guān)點(diǎn)認為，隱私是一種不愿意他人知悉的個(gè)人信息，由此，未經(jīng)允許擅自刺探、公布或知悉他人的姓名、肖像、住址、手機號碼、工作單位等個(gè)人信息的行為都是一種隱私侵權行為。在這種觀(guān)點(diǎn)看來(lái)，只要未經(jīng)許可或違反主體意愿擅自刺探、公布主體個(gè)人信息的行為，都是一種隱私侵權行為。而隱私及構成隱私侵權的一個(gè)關(guān)鍵要件就是主體的主觀(guān)愿望，即不愿意讓他人知悉，凡是主體不愿意讓他人知悉的個(gè)人信息都是隱私；凡是違背主體意愿公布或刺探其個(gè)人信息的情形，除了特別情形外，都屬于隱私侵權行為。只要不是向不特定的社會(huì )公眾公布，主體在將自己的某種個(gè)人信息向特定個(gè)人或群體披露后，對其他個(gè)人或群體仍然享有隱私權。因此，如果其他人未經(jīng)許可擅自公布其個(gè)人信息的，仍然構成隱私侵權。按照這種見(jiàn)解，“人肉搜索”中未經(jīng)許可而擅自公布被搜索者的所有個(gè)人信息的行為都是一種隱私侵權行為。筆者認為這種觀(guān)點(diǎn)值得商榷。理由如下：

　　　一、并非所有的干擾信息都與人格尊嚴有直接關(guān)系，故而都應該被納入到人格權或隱私權的保護范圍。

　　按照與主體的人格尊嚴有無(wú)直接關(guān)系，個(gè)人信息可以分為兩類(lèi)：一類(lèi)是與人格尊嚴有直接關(guān)系的個(gè)人信息，如裸照、性生活、生理缺陷等按照一般社會(huì )觀(guān)念都不愿意被廣為人知的個(gè)人信息；另一類(lèi)是與人格尊嚴沒(méi)有直接關(guān)系的個(gè)人信息，如家庭或工作單位地址、電話(huà)號碼、教育背景、年齡、收入等個(gè)人信息。一般來(lái)說(shuō)，對于諸如裸照、性生活、戀愛(ài)史、生理缺陷等與人格尊嚴有直接關(guān)系的個(gè)人信息一旦公布或被他人知悉，即使不考慮后續的濫用行為，往往也會(huì )對主體的人格尊嚴或精神造成傷害。而像電話(huà)號碼、家庭住址、工作單位等個(gè)人信息與人格尊嚴沒(méi)有任何直接關(guān)系，完全是某主體特定時(shí)期與外界交往所不可或缺的信息，盡管它們也具有個(gè)人屬性，但是，公布或知悉這些個(gè)人信息并不會(huì )對主體的人格尊嚴或精神利益造成任何直接損害。實(shí)踐中，對個(gè)人造成損害的往往是在獲悉這些個(gè)人信息后的濫用行為。因此，公布個(gè)人信息和對個(gè)人信息的利用是兩個(gè)完全不同的問(wèn)題。事實(shí)上，像電話(huà)號碼、家庭住址、工作單位等個(gè)人信息僅僅被他人知悉，或知悉后不被濫用，完全符合這類(lèi)信息的功能，即有利于正常的社會(huì )交往，對主體不會(huì )造成任何危害或損害。關(guān)于這一點(diǎn)，我們也可以從許多人愿意通過(guò)印制和向他人發(fā)放記載有自己個(gè)人信息的名片的現象中得到印證。我們之所以給別人名片，就是希望今后能夠據此進(jìn)行正常的聯(lián)系。由此可見(jiàn)，應該區分對個(gè)人信息的公布行為與對個(gè)人信息的利用行為，二者是兩個(gè)完全不同的問(wèn)題。即使有人知悉并利用了主體的這些個(gè)人信息對主體進(jìn)行侵害，那也是對個(gè)人信息的濫用行為，其所侵害的是主體的其他權益，而非隱私權本身，如利用電話(huà)號碼電話(huà)騷擾或發(fā)送垃圾短信的行為侵害的是主體的通信自由而非隱私權，知悉主體的家庭住址后到其家門(mén)前示威或向其門(mén)上潑墨水等行為，侵害的是主體的安寧權或物權而非隱私權等。實(shí)際上，一般人之所以不愿意自己的某些個(gè)人信息，如電話(huà)、家庭住址、工作單位被他人知悉，恰恰是害怕知悉后的濫用行為可能會(huì )給自己造成其他傷害�？梢�(jiàn)，主流的觀(guān)點(diǎn)不僅忽略了兩種不同性質(zhì)的個(gè)人信息，也混淆了對個(gè)人信息的公布行為與后續的對個(gè)人信息的利用行為。

　　　二、在既有“人肉搜索”事件中，被公布的電話(huà)號碼、家庭住址、工作單位或就讀學(xué)校等個(gè)人信息在被“公布”于網(wǎng)上之前早已被許多不特定的人知悉了(且不說(shuō)我們的許多同事、朋友都知道我們的這些信息，除此之外，由于我們在多種場(chǎng)所下都要填寫(xiě)包含有這些個(gè)人信息的表格，因此，我們根本不知道、也無(wú)法知道自己的這些個(gè)人信息被知悉和傳播的范圍)。如此，按照主流觀(guān)點(diǎn)，一旦某些個(gè)人信息被不特定的人知悉或向不特定的人公布后，主體就對這些個(gè)人信息喪失了隱私權。這樣，如果認為再把這些(已經(jīng)被不特定的他人知悉的)個(gè)人信息“公布”于網(wǎng)上的行為構成隱私侵權的話(huà)，在邏輯上將難以自圓其說(shuō)。

　　　三、無(wú)論是社會(huì )公眾針對特定自然人行為所進(jìn)行的正當評價(jià)或曰言論自由，抑或是對其進(jìn)行輿論監督，該特定自然人的某些個(gè)人信息都是構成社會(huì )公眾言論自由和輿論監督的基礎。

　　因此，基于言論自由和輿論監督而對特定自然人的某些個(gè)人信息的使用是正當的和必須的。如果按照主流觀(guān)點(diǎn)，勢必會(huì )剝奪社會(huì )公眾的言論自由和輿論監督權。當然，強調言論自由和輿論監督的正當性，并不意味著(zhù)基于言論自由和輿論監督就可以完全不顧及個(gè)人隱私和人格尊嚴。一般來(lái)說(shuō)，像性生活、裸照、生理缺陷、戀愛(ài)史等個(gè)人信息屬于其一般自然人的隱私，即使是基于言論自由或輿論監督，一般也不得擅自披露、傳播和利用這些個(gè)人信息。