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　　背景鏈接:近日，吉林省松原市扶余縣兩名女教師向考生出售高考作弊用的接聽(tīng)、接收工具而被刑拘的事件，在社會(huì )上引起強烈反響。據本報6月16日一版報道，此案中教師的“上線(xiàn)”其實(shí)在高考前已被公安機關(guān)抓獲，并認定劉艷華是其交易鏈條上的三級代理。吉林省松原市公安機關(guān)國內安全保衛支隊副支隊長(cháng)馬宏哲表示，警方正通過(guò)交易鏈條向下追查，購買(mǎi)及使用者是重點(diǎn)調查對象。他表示，一旦追查到學(xué)生高考中使用作弊器材，將會(huì )同教育部門(mén)取消其高考成績(jì)，并追究刑事責任。

　　高考作弊事件越來(lái)越受到公眾的關(guān)注，買(mǎi)賣(mài)以及使用作弊器材的人員可能承擔什么刑事責任，構成何種罪名，不能不引發(fā)人們的思考。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授王作富在接受記者采訪(fǎng)時(shí)表示，大肆銷(xiāo)售考試作弊用的竊聽(tīng)、竊照器材的行為社會(huì )危害性很大，嚴重擾亂社會(huì )秩序，應當給予刑事處罰;而對于僅僅購買(mǎi)作弊器材的學(xué)生家長(cháng)或考生則不應受到刑事處罰，對于使用作弊器材接收考場(chǎng)外所傳答案的考生，一般也不宜追究刑事責任。

　　現有刑法條文制約了打擊非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售竊聽(tīng)、竊照器材的行為

　　刑法中與這些考試作弊器材有關(guān)的罪名有兩個(gè):一是刑法第二百八十三條規定的非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售間諜專(zhuān)用器材罪，二是刑法第二百八十四條規定的非法使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材罪。一些媒體報道的考試作弊器材是否可以納入間諜專(zhuān)用器材或竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材的范圍?這兩種“專(zhuān)用器材”的范圍有何區別?對此，王作富指出，1997年修訂刑法時(shí)，設立這兩個(gè)罪名主要是針對當時(shí)一些人非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售間諜專(zhuān)用器材和使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材侵犯公民隱私、偷拍他人行蹤，嚴重侵犯公民人身權利，擾亂社會(huì )秩序的行為。什么是間諜專(zhuān)用器材?《國家安全法實(shí)施細則》第二十條規定為用于間諜活動(dòng)特殊需要的下列器材:1.暗藏式竊聽(tīng)、竊照器材;2.突發(fā)式收發(fā)報機、一次性密碼本、密寫(xiě)工具;3.用于獲取情報的電子監聽(tīng)、截收器材;4.其他專(zhuān)用間諜器材。王作富認為，兩罪所稱(chēng)的“專(zhuān)用器材”有所不同，其中間諜專(zhuān)用器材的范圍更大，但現在看，當時(shí)對這些專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)沒(méi)有過(guò)多推敲，并不是太嚴密。比如刑法第二百八十三條規定的間諜專(zhuān)用器材中的竊聽(tīng)、竊照器材與刑法第二百八十四條規定的竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材有何區別，就沒(méi)有太多考慮，而實(shí)際上，僅對“竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材”來(lái)說(shuō)，兩罪規定的范圍應該基本是相同的，因為“竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材”當然能用于間諜行為。既然加上“間諜”這個(gè)限制詞似乎意義不大，而且由于“間諜”一詞可能引起爭議而會(huì )制約打擊非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售竊聽(tīng)、竊照器材的行為，所以王作富建議對刑法的有關(guān)規定以后要作出適當的修改，比如可以取消“間諜”一詞，改用其他稱(chēng)謂。

　　對接收答案的器材可擴大解釋為“竊聽(tīng)專(zhuān)用器材”

　　對于最近報道的考試作弊器材是否屬于上述兩罪所指的“專(zhuān)用器材”范圍，雖然《國家安全法實(shí)施細則》中沒(méi)有明確規定上述考試作弊器材為間諜專(zhuān)用器材，但是一些考場(chǎng)內考生將高考試題傳到場(chǎng)外的掃描或照相設備屬于“竊照”器材應該沒(méi)有什么問(wèn)題，而接收考場(chǎng)外所傳答案的器材是否屬于“竊聽(tīng)”器材則會(huì )產(chǎn)生爭議。對此，王作富認為，將上述作弊器材經(jīng)過(guò)擴大解釋?zhuān)�可以認為屬于兩罪“專(zhuān)用器材”。擴大解釋是指在法律條文的含義明顯比立法原意窄的時(shí)候，作出比字面涵義更寬的解釋。從刑法本意來(lái)說(shuō)，兩罪所規定的器材均是因為其使用時(shí)具有秘密性，而且獲取的信息、情報等也是不應為行為人所知的，而上述考試作弊器材的使用符合刑法上述規定的本意范圍。具體說(shuō)，接收答案的耳塞、橡皮(藏有無(wú)線(xiàn)電接受器)等既具有秘密性，又可以認為其可用于獲取情報等信息(試題答案能接收，其他情報當然也能接收)，與間諜器材沒(méi)有什么本質(zhì)差異，可以擴大解釋為一種“竊聽(tīng)”器材，最起碼屬于“竊聽(tīng)、竊照等專(zhuān)用間諜器材”的范圍。王作富指出，這種解釋不是類(lèi)推解釋。類(lèi)推解釋是指對刑法沒(méi)有明文規定的事項，就刑法中最相類(lèi)似的事項加以解釋的方法。合理的擴大解釋與類(lèi)推解釋的區別并非在于思維模式或認識方法的不同，而是在于解釋結構的差異，即解釋結論是否超過(guò)了合理限度。罪刑法定原則禁止類(lèi)推解釋?zhuān)�但不禁止擴大解釋。對此類(lèi)接收答案的作弊器材的解釋沒(méi)有超過(guò)合理限度，仍屬于擴大解釋的范圍。王作富還指出，并不是所有的考試作弊器材都可以解釋為竊聽(tīng)器材，比如手機、呼機等通訊器材并非限制或禁止公民使用，考生利用此類(lèi)器材作弊的，則不能將其解釋為竊聽(tīng)器材。

　　對使用作弊器材接收場(chǎng)外所傳答案的考生，一般不宜追究其刑事責任

　　王作富指出，刑法第二百八十四條規定之初主要針對的是侵犯公民隱私的行為，但隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展，非法使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材用于其他目的的行為也會(huì )出現，比如目前的考試作弊。那么使用作弊器材接收答案的考生是否構成犯罪?刑法第二百八十四條規定，非法使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材，造成嚴重后果的，才構成犯罪。有人認為，這里的“造成嚴重后果”是指由于非法使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材，造成他人自殺、精神失常，引起殺人、傷害等犯罪發(fā)生或者造成重大經(jīng)濟損失等嚴重后果。也有人認為，有以下情形的應屬于“造成嚴重后果”:(1)在全國統一考試中使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材的，如高考、研究生考試、司法考試等;(2)造成某一考區考試成績(jì)作廢，重新考試的;(3)以非法牟利為目的的。王作富認為，對使用作弊器材接收場(chǎng)外所傳答案的考生，如果僅限于自己利用，沒(méi)有擴散其違法行為的，不宜追究其刑事責任。他認為，打擊的重點(diǎn)應該是那些生產(chǎn)、銷(xiāo)售這些作弊器材的人。只要將非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售環(huán)節管住，非法使用問(wèn)題就自然解決了，為了有利于查處銷(xiāo)售人員，對使用者一般應按證人對待。但是，如果非法使用作弊器材的考生有大肆傳播答案、造成考場(chǎng)秩序混亂等行為，則另當別論。對于在考場(chǎng)內用竊照器材將考題傳到考場(chǎng)外的考生或其他人員，其行為將使更多的人進(jìn)行作弊，嚴重擾亂考場(chǎng)秩序，應屬于“造成嚴重后果”，構成非法使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材罪;同時(shí)，其行為也構成故意泄露國家秘密罪。由于非法使用竊聽(tīng)、竊照專(zhuān)用器材行為是故意泄露國家秘密行為的手段，所以?xún)尚袨榇嬖跔窟B關(guān)系，按照牽連犯擇一重罪處罰的原則，應按故意泄露國家秘密罪定罪處罰。

　　不難看出，生產(chǎn)、銷(xiāo)售上述考試作弊器材的人員將構成非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售間諜專(zhuān)用器材罪，但是這些人員往往還要獲得試題、提供答案，否則其銷(xiāo)售的器材就沒(méi)用了，而在其獲得高考試題的過(guò)程中，就會(huì )構成非法獲取國家秘密罪。那么這兩行為之間是否也存在牽連關(guān)系，按一重罪處罰?王作富認為，由于銷(xiāo)售器材在先，獲取國家秘密在后，兩者之間沒(méi)有特別緊密的聯(lián)系，而且也很難說(shuō)銷(xiāo)售作弊器材的結果是非法獲取國家秘密，或者銷(xiāo)售作弊器材是非法獲取國家秘密的手段，所以這兩種行為一般不存在牽連關(guān)系，應予以數罪并罰。(劉金林）