近年來(lái)，隨著(zhù)全流通時(shí)代的到來(lái)，內幕交易日趨增多和復雜化，內幕交易行為更趨隱蔽和具有欺騙性。在充斥各種謠言和傳聞的證券市場(chǎng)中，投資者一方面痛恨內幕交易對其利益以及對證券市場(chǎng)公平性的損害，另一方面，卻因為對內幕交易行為不了解，無(wú)法判斷什么樣的行為可能會(huì )屬于監管機關(guān)關(guān)注的內幕交易。那么，到底什么樣的行為構成內幕交易呢？

　　我國《證券法》第七十三條規定，禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動(dòng)。具體來(lái)說(shuō)，內幕交易的認定需考察三個(gè)要素：內幕信息、內幕人（內幕交易的行為主體）和內幕交易行為。如果某一行為在這三個(gè)要素上都得到肯定的答復，就可能構成內幕交易。

　　一、內幕信息

　　無(wú)論內幕人的認定還是內幕交易行為的界定，都以?xún)饶恍畔�為基礎。因此，內幕信息是內幕交易認定中的基礎環(huán)節�！蹲C券法》對內幕信息的定義為：“證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財務(wù)或者對該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開(kāi)的信息�！焙�(jiǎn)而言之，就是會(huì )影響股票價(jià)格而又未公開(kāi)的信息。內幕信息具有兩大特征：重大性和非公開(kāi)性。

　　重大性一般以消息對股票價(jià)格的顯著(zhù)影響力作為判斷標準，即在通常情況下，該信息一旦公開(kāi)，是否導致公司證券的交易價(jià)格在一段時(shí)期內與市場(chǎng)指數或相關(guān)分類(lèi)指數發(fā)生顯著(zhù)偏離，或者致使大盤(pán)指數發(fā)生顯著(zhù)波動(dòng)�！蹲C券法》和《證券市場(chǎng)內幕交易行為認定指引（試行）》列舉了部分此類(lèi)消息，主要包括涉及公司經(jīng)營(yíng)方針和經(jīng)營(yíng)范圍的重大變化、重大投資行為、公司高管人員的變動(dòng)等方面的消息。

　　非公開(kāi)性涉及價(jià)格敏感期間的計算。價(jià)格敏感期從內幕信息開(kāi)始形成之日起至內幕信息公開(kāi)或者該信息對證券的交易價(jià)格不再有顯著(zhù)影響時(shí)止。該期間的確定直接關(guān)系內幕交易的認定。只有在該期間內利用內幕信息進(jìn)行的交易才能構成內幕交易。此期間外的行為，在目前的法律法規中并不構成內幕交易行為。從現在的實(shí)踐來(lái)看，敏感期間終結的時(shí)點(diǎn)較為容易認定，即依照信息披露的相關(guān)法律法規進(jìn)行披露之時(shí)內幕信息喪失非公開(kāi)性。具體而言，若內幕信息在中國證監會(huì )指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者能夠接觸到的全國性報刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者廣泛知悉或理解，則內幕信息喪失非公開(kāi)性。

　　如同人一樣，信息也有一個(gè)孕育的過(guò)程。以何時(shí)為信息形成的時(shí)點(diǎn)直接關(guān)系到價(jià)格敏感期的起點(diǎn)，就像以何時(shí)為胎兒成為法律上認可的自然人直接關(guān)系胎兒可能享有的法律權益一樣。不過(guò)，信息的形成時(shí)點(diǎn)直至今日，依然未能找到一個(gè)類(lèi)似胎兒呱呱落地一樣明確的時(shí)點(diǎn)，法律法規中對此也沒(méi)有一個(gè)明確的規定。實(shí)踐中依據的標準是信息是否已經(jīng)確定，例如，董事會(huì )做出相關(guān)決議，公司或控股股東與第三方簽訂意向書(shū)等。具體需要結合不同案件的情況進(jìn)行認定。

　　二、內幕人（內幕交易的行為主體）

　　內幕交易的行為主體具有一定的特定性。只有屬于法律法規規定的內幕人范圍的人員，才可能觸犯內幕交易這根高壓線(xiàn)。依據《證券法》規定，內幕人包括兩類(lèi)：（1）知情人；（2）非法獲取內幕信息的人。

　　非法獲取內幕信息的人，從定義上來(lái)講比較容易，即指利用非法手段，包括騙取、套取、偷聽(tīng)、監聽(tīng)或者私下交易等，獲取內幕信息的人。此類(lèi)通過(guò)非法手段獲取內幕信息的人，沒(méi)有一個(gè)特定的范圍，可以是任何一個(gè)人。知情人則不同于非法獲取內幕信息的人，其獲得內幕信息的途徑是合法的，往往是基于職務(wù)、親屬關(guān)系等得以接觸內幕信息。因此，知情人有一個(gè)固定的范圍。對此，《證券法》和《證券市場(chǎng)內幕交易行為認定指引（試行）》都做出了具體的規定。

　　此外，法律還對知情人作了進(jìn)一步區分。區分的目的是為了合理分配舉證責任。誰(shuí)主張誰(shuí)舉證是法律的一般原則，不過(guò)，在某些情況下，考慮到獲取證據的難易程度，法律會(huì )進(jìn)行一定的變通，實(shí)行舉證責任倒置，即法律首先推定有一定的事實(shí)，除非當事人提出相反的證據。具體到知情人的認定，為了更好地打擊內幕交易行為，同時(shí)保護屬于知情人范圍內的人員的合法權益，法律法規根據知情人與內幕信息接觸的密切程度，規定了法定知情人、推定知情人以及其他知情人。對于法定知情人和推定知情人，執法、司法機關(guān)只需證明其在價(jià)格敏感期內有內幕交易行為，就可認定構成內幕交易，除非行為人有足夠證據證明自己不知悉有關(guān)內幕信息。非法定和推定的其他知情人，執法、司法機關(guān)應采用與非法獲取內幕信息人員一樣的做法，除證明行為人在價(jià)格敏感期內有內幕交易行為，還需證明行為人是否知悉內幕信息。法定知情人與推定知情人在行為認定中并不存在差別，僅有的區別在于法定知情人為《證券法》規定的范圍，而推定知情人為證監會(huì )依據《證券法》授權，在《證券市場(chǎng)內幕交易行為認定指引（試行）》中規定的范圍。

　　三、內幕交易的三種具體行為類(lèi)型

　　內幕交易的認定，落腳點(diǎn)依然在行為上。內幕人即便知悉內幕信息，只有從事了一定的行為，才能構成內幕交易。這些行為包括在內幕信息的價(jià)格敏感期內買(mǎi)賣(mài)相關(guān)證券，或者建議他人買(mǎi)賣(mài)相關(guān)證券，或者泄露該信息。也就是說(shuō)內幕交易行為包括三種類(lèi)型：買(mǎi)賣(mài)、建議買(mǎi)賣(mài)、泄露。

　　買(mǎi)賣(mài)證券包括以本人名義，直接或委托他人買(mǎi)賣(mài)證券，或者以他人名義買(mǎi)賣(mài)證券，或者為他人買(mǎi)賣(mài)證券。其中，以他人名義買(mǎi)賣(mài)證券較難認定。目前采用的標準是以資金來(lái)源和收益所得進(jìn)行認定，即緊盯資金的來(lái)源與去向。若提供證券或資金給他人購買(mǎi)證券，且該他人所持有證券之利益或損失，全部或部分歸屬于本人，或對他人所持有的證券具有管理、使用和處分的權益，則屬于以他人名義進(jìn)行的買(mǎi)賣(mài)行為。

　　建議買(mǎi)賣(mài)指向他人提出買(mǎi)賣(mài)相關(guān)證券的建議。建議方應為內幕人，被建議方應為非內幕人。行為方面，建議方并不是直接將內幕信息提供給他人，而是基于其掌握的內幕信息，建議他人從事證券交易。建議方起到鼓勵、推動(dòng)和指導的作用。

　　泄露包括以明示或暗示方式向他人泄露內幕信息�！缎谭ā分杏嘘P(guān)內幕交易行為的罪名包括兩個(gè)：內幕交易罪和泄露內幕信息罪。因此，內幕交易行為的前兩種類(lèi)型和第三種類(lèi)型在《刑法》中分屬不同的罪名，有著(zhù)不同的后果。不過(guò)，兩個(gè)罪名同屬《刑法》第一百八十條規定的罪名，刑罰也相同。值得注意的是，上述幾類(lèi)內幕人，不管本身是否從事了買(mǎi)賣(mài)證券的行為，若其知曉該信息為內幕信息，則一旦其泄露內幕信息，無(wú)論其是否獲益，泄露這一行為本身就已經(jīng)構成了內幕交易行為�！　�