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　　隨著(zhù)世界范圍內文化產(chǎn)業(yè)的興盛，各國文化產(chǎn)業(yè)從業(yè)者往往從民間文藝資源中汲取素材，這也導致在國內外侵犯民間文藝知識產(chǎn)權的案件層出不窮，但結果卻往往是由于無(wú)法可依而對侵權行為無(wú)可奈何，民間文藝立法保護可謂迫在眉睫。1991年開(kāi)始實(shí)行的《著(zhù)作權法》第6條提到：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著(zhù)作權保護辦法，由國務(wù)院另行規定�！碑敃r(shí)文化部法規司為這件事曾經(jīng)專(zhuān)門(mén)召開(kāi)過(guò)座談會(huì )，但民間文藝知識產(chǎn)權的立法至今還遲遲未見(jiàn)蹤影。

　　究竟民間文藝知識產(chǎn)權立法的難點(diǎn)何在？首先是長(cháng)期存在一個(gè)認識上的誤區。關(guān)于民間文藝知識產(chǎn)權立法，有一種看法認為，民間文藝是集體創(chuàng )作，大家都可以利用，無(wú)所謂知識產(chǎn)權問(wèn)題。實(shí)際上，民間文藝的知識產(chǎn)權的客觀(guān)存在是任何人所否定不了的。民歌、故事、傳說(shuō)、評書(shū)、戲曲等民間文藝是廣大人民群眾千百年來(lái)的文化創(chuàng )造，中華民族的精神、道德和重要的歷史人物、事件都通過(guò)它們在民間得以流傳。在民間藝術(shù)方面，各種代代傳承的民間手工藝如泥人張、王麻子剪刀等，或一個(gè)地方的特產(chǎn)如揚州包子、涪陵榨菜等，都已經(jīng)形成了自己的品牌，這無(wú)疑是有知識產(chǎn)權的，他人如果要生產(chǎn)，必須尊重這些品牌的知識產(chǎn)權，要取得授權，并交付一定的專(zhuān)利費，而不能以假充真。除傳統藝術(shù)之外，還有新的創(chuàng )作，這種新的創(chuàng )作無(wú)疑和文藝家的創(chuàng )作一樣是有知識產(chǎn)權的。但是，由于過(guò)去的認識誤區，意識不到民間文藝的知識產(chǎn)權，以致侵權的事屢屢發(fā)生，有的新作品剛創(chuàng )作出來(lái)不久就被模仿復制，對侵權者無(wú)人也無(wú)法追究。甚至被侵權者自己也沒(méi)有意識到。如今民間文藝已進(jìn)入文化市場(chǎng)，成為商品經(jīng)濟的重要組成部分，對個(gè)人新作品的知識產(chǎn)權必須予以保護，不然就會(huì )使創(chuàng )新者受到精神上和物質(zhì)上的巨大損失，從而大大阻礙了民間藝術(shù)的發(fā)展。我們完全可以用法律武器來(lái)制止對民間文藝知識產(chǎn)權的侵犯。

　　再者，民間文藝的知識產(chǎn)權問(wèn)題確實(shí)比作家、藝術(shù)家個(gè)人創(chuàng )作的著(zhù)作權要復雜得多。對民間文藝進(jìn)行立法保護，不能只憑一些概念和想象來(lái)關(guān)門(mén)立法，而需要根據民間文藝的實(shí)際情況、走群眾路線(xiàn)。民間文藝作品往往是集體創(chuàng )作，如果從概念出發(fā)就會(huì )認為難以認定權利主體，繼而否定民間文藝的著(zhù)作權立法或者認為不好立法保護。其實(shí)，只要具體地了解一下，就會(huì )發(fā)現民間文藝的創(chuàng )作主體和權利主體是有的，盡管會(huì )不止一個(gè)，但并不難認定。把民間文藝籠統地看成集體創(chuàng )作是不對的。民間文藝是集體智慧的結晶，但在現實(shí)中卻常常由個(gè)人——傳承人的具體創(chuàng )作體現出來(lái)。所以，民間文藝的創(chuàng )作實(shí)際上是集體與個(gè)人的結合，因而它的權益也應由個(gè)人和集體共享。特別是個(gè)人的創(chuàng )新部分，既包括對傳統作品的學(xué)習與改進(jìn)，也包括在傳統基礎上的大膽創(chuàng )新，這些個(gè)人的創(chuàng )新都有大量個(gè)人智力勞動(dòng)的投入，當然有知識產(chǎn)權。

　　集體部分的知識產(chǎn)權如何保護，這是一個(gè)全新的問(wèn)題，全世界都在為此進(jìn)行探索。西方國家頻頻利用第三世界國家的民間文藝資源用于商業(yè)文化生產(chǎn)，賺取了巨額利潤，卻完全不給他們一點(diǎn)回報，完全否定和無(wú)視第三世界國家民間文藝的集體知識產(chǎn)權，是非常不合理、不公平的。前幾年美國大片《花木蘭》利用我國古代民歌《木蘭辭》進(jìn)行改編，賺取了3億美元，而且改編中還有一些歪曲之處，因為我們沒(méi)有民間文藝知識產(chǎn)權的立法，被鉆了空子。不少第三世界國家已有對民間文藝知識產(chǎn)權保護的立法，我們國家當然也應該進(jìn)行這種立法。這需要我們從實(shí)際出發(fā)，對民間文藝的流傳地區和發(fā)源地進(jìn)行科學(xué)的調查研究，確定權利主體。有時(shí)可能會(huì )發(fā)生發(fā)源地和流傳地的爭執。一般說(shuō)發(fā)源地應占有較大份額，但流傳地區對作品的加工創(chuàng )作也有貢獻，也應該享有一定的知識產(chǎn)權。一個(gè)民間文藝作品是流傳地區人民的集體創(chuàng )造，是當地非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的組成部分，當地文化部門(mén)在保護中投入了許多人力物力，因此他們應該成為當地民間文藝知識產(chǎn)權的受益者，這些收益對他們更好地保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是很有好處的。當地文化部門(mén)應該對侵犯集體知識產(chǎn)權的行為進(jìn)行阻止，運用法律武器來(lái)保護當地民間文藝的知識產(chǎn)權。

　　因此，在進(jìn)行相應立法時(shí)就要具體規定：凡是利用當地民間文藝作品進(jìn)行新的創(chuàng )作的，如果是為了商業(yè)目的，就都應該尊重集體的知識產(chǎn)權，交納一定的費用。過(guò)去，這種情況是不交費的，但在如今商品經(jīng)濟文化產(chǎn)業(yè)的形勢下，則需要用新的觀(guān)點(diǎn)對此重新認識。當然，文化部門(mén)也有責任支持文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，可以規定在一定條件下免除這種費稅，甚至還應該鼓勵民間藝人和文藝家更好地利用民間文藝去進(jìn)行新的創(chuàng )作，給予獎勵或經(jīng)濟補償，甚至可以超過(guò)已交費稅。但應交的費稅并不能不交，不交就是侵權，獎勵是為了發(fā)展新的文藝創(chuàng )作和文化產(chǎn)業(yè)，這是兩回事，不能混淆。當然，集體知識產(chǎn)權的費稅提成，應交多少，提成多大比例，應該根據累進(jìn)制加以規定，即收入越多，繳費的比例也越大些，所繳費稅交由文化部門(mén)作為保護民間文藝的基金。

　　民間藝術(shù)的知識產(chǎn)權立法關(guān)系到著(zhù)作權法、專(zhuān)利法和商標法，民間文學(xué)的知識產(chǎn)權立法就要簡(jiǎn)單一些，它包括集體和個(gè)人兩部分：集體部分需要提成繳費，和民間藝術(shù)部分是一樣的，而個(gè)人部分則不同。民間文學(xué)是口頭文學(xué)，民間歌手、故事家、民間藝人是口述者，如果作品要廣泛流傳還須用文字、照相機、錄音機、攝像機等工具進(jìn)行記錄，民間文學(xué)的記錄也有知識產(chǎn)權。記錄離不開(kāi)記錄者的智力勞動(dòng)，并且調查過(guò)程中花費了大量時(shí)間、精力。為了發(fā)現好的故事家、歌手和民間藝人，記錄者需要長(cháng)途跋涉，甚至冒著(zhù)生命危險，還要做許多說(shuō)服、動(dòng)員和解釋工作，打消他們的顧慮，使他們能夠自然地講唱，這是很不容易的事。記錄之后，在作品發(fā)表前，還要沙里淘金進(jìn)行精選和文字加工，這些都要付出大量的勞動(dòng)。民間文學(xué)的記錄者付出了許多創(chuàng )造性的勞動(dòng)，無(wú)疑是有知識產(chǎn)權的。事實(shí)上，記錄者的這種知識產(chǎn)權，從來(lái)都是受到尊重的，他們往往得到了全部稿費。這當然也不太合理，記錄者并不是作家，口述者的權益也應得到尊重。過(guò)去記錄者甚至連誤工補助也不給口述者。

　　口述者的署名權特別需要保護�，F在許多書(shū)刊在發(fā)表民間文學(xué)作品時(shí)不注明流傳地區，更不注明口述者的情況，這不僅違背科學(xué)規范，也侵犯了口述者和來(lái)源地的知識產(chǎn)權。民間文學(xué)的知識產(chǎn)權主體應該包括口述者、記錄者、集體知識產(chǎn)權，缺一不可。集體部分與民間藝術(shù)的知識產(chǎn)權一樣，可以同樣對待。在向文化部門(mén)繳納了集體知識產(chǎn)權的費稅之后，記錄者和口述者的知識產(chǎn)權收益如何分配，要有明確規定。還有對民間文學(xué)的改編，改編者對作品的許多加工，有了更多的創(chuàng )造性。改編者的所得比例，應視情況和記錄者相同或更高一些。此外，還有根據民間文學(xué)作品進(jìn)行的再創(chuàng )作，其中個(gè)人創(chuàng )作成份更多，我們應該尊重他創(chuàng )作的知識產(chǎn)權。但同時(shí)不能忽視對民間文學(xué)原作知識產(chǎn)權的尊重。就像小說(shuō)改編成影視劇一樣，根據民間文學(xué)作品改編的電影和電視劇，必須向原記錄者、口述者、有關(guān)的文化部門(mén)付給改編作品的版權費，并要在各個(gè)方面都尊重民間文學(xué)原作的知識產(chǎn)權，不能胡編亂改。民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識產(chǎn)權期限，屬于個(gè)人的，應限于權利人去世之后的50年之內。屬于集體的則應該是無(wú)限期的，永久的。另外，民間文藝知識產(chǎn)權的立法是一個(gè)全新的事情，為慎重起見(jiàn)，也可以先在某些地區試行，成熟后再正式立法。

　　作者：段寶林