11月15日，中國反洗錢(qián)監測分析中心與韓國金融情報分析院在北京簽署了反洗錢(qián)和反恐融資金融情報交流合作諒解備忘錄。據記者了解，這是我國金融情報機構首次與他國金融情報機構簽署合作諒解備忘錄。
早在10月27日，全國人大常委會(huì )以全票通過(guò)決議批準加入《聯(lián)合國反腐敗公約》。自此，與國際接軌的立法開(kāi)始提上日程，其中，因為我國正積極申請成為國際金融特別行動(dòng)組織(FATF)的正式成員，作為前提之一的反洗錢(qián)法的制定就顯得尤為迫切。
但中國的反洗錢(qián)工作與國際標準有哪些差距？反洗錢(qián)法應搭建怎樣的框架？有關(guān)人士在接受記者采訪(fǎng)時(shí)表示，反洗錢(qián)國際標準將給我國帶來(lái)三方面嚴峻挑戰。
洗錢(qián)罪定義范圍窄適用難
據介紹，國際金融行動(dòng)特別行動(dòng)組織(FATF)是反洗錢(qián)領(lǐng)域最具權威性的組織之一，其專(zhuān)門(mén)制定的國際反洗錢(qián)40條標準和9條特別標準(簡(jiǎn)稱(chēng)為40+9項建議)，歷經(jīng)兩次修改，目前是推動(dòng)世界各國反洗錢(qián)工作的綱領(lǐng)性文件和衡量各國反洗錢(qián)體制和工作質(zhì)量的國際標準。
目前，FATF已發(fā)展成為擁有33個(gè)成員以及二十多名觀(guān)察員的官方組織，我國今年1月成為觀(guān)察員，明年要爭取成為正式成員。
但要成為正式成員，首先面臨的是立法的接軌。
研究反洗錢(qián)多年的司法部預防犯罪研究所所長(cháng)郭建安說(shuō)，40+9項建議對洗錢(qián)犯罪的定義是這樣的：各國應當將洗錢(qián)犯罪適用于所有的犯罪，并旨在將上游犯罪擴大到最寬廣的范圍。這個(gè)范圍可以涉及所有的犯罪；也可以規定一個(gè)最低的限度。而這一最低限度可以是一定種類(lèi)的嚴重犯罪，也可以規定最低的監禁刑，或者將上游犯罪列舉出來(lái)。
但不管采用哪種方式，40+9項建議規定上游犯罪必須包括指定的20類(lèi)犯罪中的所有犯罪，即參與有組織的犯罪集團和詐騙行為；恐怖主義；販賣(mài)人口和組織偷渡；性剝削；非法販運麻醉藥品和精神藥物；非法軍火交易；非法交易贓物和其他貨物；貪污受賄；詐騙；假冒和盜版產(chǎn)品；環(huán)境犯罪；謀殺和重傷；綁架、非法拘禁和劫持人質(zhì)；搶劫或盜竊；走私；敲詐勒索；偽造；盜版；內幕交易和市場(chǎng)操縱。
這與我國刑法規定的洗錢(qián)罪相去甚遠。郭建安說(shuō)，刑法中洗錢(qián)罪的上游犯罪只有四類(lèi)：毒品犯罪、黑社會(huì )性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪和恐怖活動(dòng)，而且必須是明知以上四類(lèi)犯罪的違法所得或產(chǎn)生的收益，才構成洗錢(qián)罪。但40+9項建議中規定，洗錢(qián)罪的故意和明知可以從客觀(guān)事實(shí)情況推斷出來(lái)。
因為刑法的如此規定，司法部門(mén)在認定和適用上產(chǎn)生很大困難。公安部洗錢(qián)犯罪偵查處處長(cháng)吳衛華表示，有案可查的是，自刑法頒布以來(lái)，以洗錢(qián)罪定罪的案例僅有2起：一起是廣東汪照洗錢(qián)案，另一起是最近的福建蔡建立、蔡懷澤洗錢(qián)案。
汪照2004年因為為毒資洗錢(qián)被判刑，蔡建立、蔡懷澤也是因為在銀行開(kāi)設個(gè)人賬戶(hù)供跨國販毒分子轉賬，于今年7月分別被判處有期徒刑3年和2年6個(gè)月，并分別處罰金人民幣33萬(wàn)元和17.5萬(wàn)元。
但在我國，反洗錢(qián)法草案雖然已經(jīng)形成，但記者獲悉，有些具體問(wèn)題譬如洗錢(qián)犯罪的上游犯罪到底擴大到什么程度，目前仍意見(jiàn)不一。
金融機構執行標準不明確
除了洗錢(qián)犯罪外，40+9項建議還規定了一系列反洗錢(qián)的標準。郭建安說(shuō)：“在中國這樣一個(gè)習慣現金交易的國家，反洗錢(qián)面臨的挑戰可想而知，尤其是金融機構�！�
對于金融機構而言，40+9項建議中有22條是專(zhuān)門(mén)針對他們的。其中最主要的有三條：報告、豁免和保存資料。即金融機構要對客戶(hù)作盡職調查，“認識你的客戶(hù)”；要報告可疑交易；要完善地保存交易資料。
盡管中國人民銀行2003年3月1日起開(kāi)始實(shí)施的《金融機構反洗錢(qián)規定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》和《金融機構大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》都對金融機構的上述核心義務(wù)做了明確，但執行并不好。
郭建安表示，主要是由于銀行的競爭所致。國外銀行成熟的理念是“凡是有洗錢(qián)行為的客戶(hù)都不是好客戶(hù)”，但我們怕失去客戶(hù)，既不能完全做到實(shí)名制，也不能“真正認識你的客戶(hù)”，了解背后的資金來(lái)源。
何況除了競爭因素外，個(gè)人存款實(shí)名制自2000年開(kāi)始實(shí)施以來(lái)也受技術(shù)限制無(wú)法落到實(shí)處，銀行內部人員表示，警察都不能憑肉眼判定身份證是否真實(shí)，銀行又怎能查實(shí)？
“的確，銀行職員不能和警察相比，”郭建安說(shuō)，“是否屬于可疑支付交易需要報告，是否涉嫌犯罪需要移交司法機關(guān)，銀行很難主觀(guān)判定。大額及可疑支付交易認定標準需要進(jìn)一步明確，尤其是可疑支付交易�！�
記者看到，在《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》中，可疑支付交易針對交易的金額、頻率、流向、用途、性質(zhì)等列舉了15種情形，但其中有著(zhù)大量“長(cháng)期、分散轉入、集中轉出、明顯不符、頻繁”等模糊字眼。
郭建安說(shuō)，可疑支付交易國際上也沒(méi)有統一的標準，有的國家譬如荷蘭規定的是報告異常交易，而且規定了主觀(guān)和客觀(guān)的指標，這些指標既是金融機構是否報告的標準，也是是否追究金融機構未履行義務(wù)的標準。我國在大額上采用了客觀(guān)標準，可疑支付交易上采用了主觀(guān)標準，但鑒于洗錢(qián)行為的復雜性、隱蔽性和高科技特點(diǎn)，我國在人員素質(zhì)、內部控制制度以及監測水平上都存在相當的差距。
據央行發(fā)布的2004反洗錢(qián)報告顯示，去年中國各銀行類(lèi)金融機構共報告人民幣大額和可疑交易463.91萬(wàn)筆，交易金額累計165820.75億元；報告大額和可疑外匯資金交易431.62萬(wàn)筆，交易金額累計11981.66億美元�！斑@個(gè)數字是很驚人的，本來(lái)國內意識到這個(gè)問(wèn)題就很晚，現在面臨的問(wèn)題很艱巨�！惫ò舱f(shuō)。
除報告義務(wù)外，FATF的40+9項建議還規定了金融機構要對高風(fēng)險客戶(hù)加強措施，包括代理行和政治公眾人物，要求采取合理措施來(lái)確定財富和資金來(lái)源。
非金融業(yè)反洗錢(qián)缺乏規定
自從2003年中國銀行紐約分行因涉嫌洗錢(qián)被美聯(lián)儲處以巨額罰款后，金融機構開(kāi)始高度重視反洗錢(qián)。但除了金融機構外，國際反洗錢(qián)標準也高度重視非金融業(yè)務(wù)和職業(yè)。
譬如40+9項建議中規定的容易被利用洗錢(qián)的非金融行業(yè)和職業(yè)有：娛樂(lè )場(chǎng)所；房地產(chǎn)經(jīng)紀人；貴金屬商人和寶石商人；律師、公證員和其他獨立的法律專(zhuān)業(yè)人員和會(huì )計師；信托服務(wù)提供者和公司服務(wù)者。
按照規定，這些場(chǎng)所或者職業(yè)人員當發(fā)現客戶(hù)的交易額超過(guò)規定限度，或者律師、公證員在為客戶(hù)買(mǎi)賣(mài)房地產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)財產(chǎn)、管理賬戶(hù)時(shí)都應當像金融機構一樣履行報告可疑交易義務(wù)。
專(zhuān)家認為，律師反洗錢(qián)固然有其優(yōu)勢：有專(zhuān)業(yè)知識，可以利用合同等資料審查交易和客戶(hù)的真實(shí)情況，但也與職業(yè)秘密權相沖突。按照我國律師法規定，律師應當保守在執業(yè)活動(dòng)中知悉的國家秘密和當事人的商業(yè)秘密，一旦泄露，可能受到處罰。
據悉，律師訴訟業(yè)務(wù)和非訴訟業(yè)務(wù)都要承擔反洗錢(qián)義務(wù)還是有所區分，是報告給律師協(xié)會(huì )還是直接報告給監測機構，國際上規定不同，國內意見(jiàn)也不一。
郭建安說(shuō)，目前，證券保險領(lǐng)域的反洗錢(qián)已經(jīng)引起監管部門(mén)的重視，相關(guān)的規章正在制定中，律師、公證員的反洗錢(qián)規定也正在研究制定中，但事實(shí)上國外非金融領(lǐng)域的反洗錢(qián)在執行上也有相當難度。
他透露，目前國內已建立了由23個(gè)單位參與的反洗錢(qián)工作部際聯(lián)席會(huì )議制度，郵政部門(mén)也納入在內，但部門(mén)工作協(xié)調機制仍需完善，網(wǎng)絡(luò )銀行、電子貨幣、電子交易所帶來(lái)的挑戰和文化等產(chǎn)業(yè)的反洗錢(qián)也應當引起重視。另外，由于我國的反洗錢(qián)監測分析中心去年8月才開(kāi)始運行，與國際合作并不多，今后在情報的收集、利用和分析上合作的程度有多深也存在爭議。
郭建安說(shuō)：“洗錢(qián)行為雖然沒(méi)有受害人，跟許多人不相干，但通過(guò)打擊洗錢(qián)可以有效控制和預防上游貪污腐敗等嚴重刑事犯罪，從這點(diǎn)上看，公民意識的提高和義務(wù)的履行都需要一個(gè)相當長(cháng)的過(guò)程�！�
(來(lái)源法制日報，作者：辛紅）
