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   法學(xué)界爭議商務(wù)部裁決 是反壟斷法的勝利還是民族主義的勝利

　　可口可樂(lè )收購匯源一事，從一開(kāi)始就激起軒然大波。近年來(lái)，一些民族品牌如大寶、樂(lè )百氏、中華牙膏、娃哈哈、蘇泊爾、南孚電池等一大批民族品牌被外資并購，不少人為這些曾經(jīng)讓國人引以為豪的民族品牌一個(gè)個(gè)被“吃掉”而感到痛心。于是，一項商業(yè)并購案上升到了關(guān)乎民族尊嚴的層面。

　　法學(xué)專(zhuān)家：商務(wù)部裁決有示范意義

　　“商務(wù)部的這一裁決還是很令人滿(mǎn)意的�！币恢标P(guān)注此案的北京廣盛律師事務(wù)所上海分所律師劉春泉今天在接受中國青年報記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)。劉春泉此前曾撰文稱(chēng)，此案關(guān)鍵在于對并購雙方在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額及對市場(chǎng)控制力的認定，而關(guān)鍵詞“相關(guān)市場(chǎng)”目前尚無(wú)具體的官方解釋?zhuān)瑢彶檎邔Υ嘶驅捇颡M的解釋有可能直接決定裁判結果。

　　據媒體援引市場(chǎng)調研公司的數據，匯源果汁在中國純果汁市場(chǎng)占有46%的市場(chǎng)份額，中濃度果汁也占到39.8%的市場(chǎng)份額，是毫無(wú)爭議的行業(yè)龍頭，可口可樂(lè )旗下的果汁子品牌占有25.3%的市場(chǎng)份額，位居第二。兩者若合并，將占市場(chǎng)份額70%以上，對其他企業(yè)會(huì )形成很大的競爭壓力�！暗�是，如果商務(wù)部籠統地以‘飲料市場(chǎng)’作為參照，就很難認定并購后會(huì )構成壟斷，而現在分開(kāi)以‘碳酸軟飲料’和‘果汁飲料’作為參照，就有利于認定并購對競爭的不利影響�！眲⒋喝�說(shuō)。

　　“我早就認為這會(huì )造成壟斷。因為可口可樂(lè )在飲料市場(chǎng)自不必說(shuō)，匯源本身在我國果汁市場(chǎng)也已占有較大市場(chǎng)份額，如果兼并，很可能不利于市場(chǎng)正常競爭，可能會(huì )有抬高價(jià)格等行為，不利于維護消費者權益�！敝袊�政法大學(xué)經(jīng)濟法系教授黃勤南接受中國青年報記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)。

　　他說(shuō)，西方國家的反壟斷法規出臺較早，比如美國早在1890年就有了《反托拉斯法》，許多歐盟成員國或者歐洲經(jīng)濟區國家都有反壟斷法律，如德國于1957年制定《反限制競爭法》，英國1973年就出臺了《公平交易法》，如今即使是規模較小的歐盟成員國也有競爭法。我國1993年制定《反不正當競爭法》時(shí)，國內就已有出臺反壟斷法的呼吁�！拔曳浅ＶС帧斗磯艛喾ā返某雠_，也非常支持商務(wù)部根據《反壟斷法》作出這一裁決。法律公布后執法有個(gè)過(guò)程，現在壟斷行為越來(lái)越嚴重，商務(wù)部目前接的案件還比較少，執法還缺乏經(jīng)驗，將來(lái)要逐步完善細則，把法律盡快納入成熟的軌道�！�

　　中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、中國經(jīng)濟法學(xué)會(huì )理事王宗玉認為，“這一結果是意料中的”。王宗玉說(shuō)，《反壟斷法》列舉了3類(lèi)企業(yè)壟斷行為：壟斷協(xié)議、經(jīng)營(yíng)者集中、濫用市場(chǎng)支配地位�？煽诳蓸�(lè )若兼并匯源，就適用“經(jīng)營(yíng)者集中”這類(lèi)壟斷情況�！敖�(jīng)營(yíng)者集中”具體表現為合并、取得控制權、對其他企業(yè)施加決定性影響�！拔夜烙嬌虅�(wù)部這一決定是考慮到企業(yè)的市場(chǎng)比率，因為這兩大企業(yè)合并，會(huì )造成市場(chǎng)競爭不夠�！�

　　王宗玉說(shuō)，可口可樂(lè )收購匯源案是我國《反壟斷法》出臺以來(lái)的第一次適用。這種適用既具有開(kāi)始的意義，對今后的市場(chǎng)行為也有示范意義�！耙驗楝F有法律規定較為原則，具體操作細則尚不清晰。它的示范作用不僅僅在于今后的外資并購行為，甚至也是對國內兼并性重組的示范�！�

　　壟斷是不是洪水猛獸

　　然而，也有人對商務(wù)部這一裁決表示質(zhì)疑。代理全國防偽企業(yè)起訴國家質(zhì)檢總局推廣電子監管碼行政違法“反壟斷第一案”的北京問(wèn)天律師事務(wù)所律師、中國青年政治學(xué)院副教授周澤今天在接受中國青年報記者采訪(fǎng)時(shí)表示，商務(wù)部應該慎用否決并購的權力�！安①彵旧硎且环N市場(chǎng)行為，政府權力介入市場(chǎng)要謹慎，畢竟這涉及出售者的權利處分問(wèn)題，要盡量尊重市場(chǎng)主體的自主權�！�

　　在周澤看來(lái)，雖然可口可樂(lè )收購匯源可能會(huì )在果汁飲料行業(yè)出現一家獨大的局面，“但并不意味著(zhù)果汁飲料行業(yè)出現一個(gè)大個(gè)子，其他經(jīng)營(yíng)者就沒(méi)法混了”。他說(shuō)，果汁飲料市場(chǎng)的進(jìn)入門(mén)檻并不高，一個(gè)強勢的經(jīng)營(yíng)者完全可能與其他非同一量級的經(jīng)營(yíng)者并存，而不可能真正做到限制和排除競爭�！跋窨煽诳蓸�(lè )、匯源這樣的飲料企業(yè)，無(wú)論它在業(yè)內是老大還是老幾，都不可能形成市場(chǎng)支配地位，任何其他經(jīng)營(yíng)者都會(huì )有自己的生存空間，消費者的選擇權利也不會(huì )受到影響。消費者并不會(huì )對某種飲料形成依賴(lài)，如果覺(jué)得某種飲料不好，價(jià)格貴，完全可以不去消費。而且飲料市場(chǎng)是開(kāi)放的，沒(méi)有一個(gè)企業(yè)能夠做到讓所有消費者都離不開(kāi)它的產(chǎn)品。因此，可樂(lè )收購匯源可能在果汁飲料市場(chǎng)形成一定競爭優(yōu)勢，但要壟斷市場(chǎng)，則不太可能�！�

　　此外，壟斷可能有多種形式，比如并購后可口可樂(lè )公司可能利用其在碳酸軟飲料市場(chǎng)的支配地位，搭售、捆綁銷(xiāo)售果汁飲料，或者設定其他排他性的交易條件，集中限制果汁飲料市場(chǎng)競爭，導致消費者被迫接受更高價(jià)格、更少種類(lèi)的產(chǎn)品，商務(wù)部在其公告中也提到這一點(diǎn)。對此，周澤認為，政府完全可以加強監管，對這種行為進(jìn)行處罰以制止其濫用壟斷地位�！皦艛嗖皇呛樗�猛獸”，周澤說(shuō)，從競爭中產(chǎn)生壟斷，是經(jīng)營(yíng)者參與市場(chǎng)競爭的結果，是正常的�！斗磯艛喾ā繁旧聿⒉皇欠匆磺袎艛�，而是反對濫用壟斷者所具有的市場(chǎng)支配地位。

　　“我看到網(wǎng)上調查，很多人都反對這樁并購案，我想可能沒(méi)有多少人真正從反壟斷與維護經(jīng)營(yíng)者(特別是作為出賣(mài)方的匯源)正當競爭利益的角度去考慮過(guò)，似乎是一種揮之不去的殖民恐懼在起作用——把一個(gè)外國企業(yè)對中國企業(yè)的并購看成了事關(guān)國體的大事。實(shí)際上，將自己的企業(yè)經(jīng)營(yíng)好，尋求被并購，找個(gè)好婆家，也是經(jīng)營(yíng)者參與競爭的一種結果和出路。不批準可樂(lè )并購匯源，其實(shí)也意味著(zhù)不同意匯源r找個(gè)好婆家，匯源也許就此失去了一次發(fā)展和上臺階的機會(huì )�！敝軡烧f(shuō)。

　　反壟斷與民族利益

　　“民粹主義情緒值得警惕�！敝軡烧f(shuō)。也有人認為，商務(wù)部這一決定可能在一定程度上受到此前民族主義情緒的影響。

　　對此，王宗玉說(shuō)，可口可樂(lè )是外資，應該對其進(jìn)行外資并購國家安全審查，但主要還是從《反壟斷法》第28條“有或可能具有排除、限制市場(chǎng)競爭”進(jìn)行反壟斷審查。

　　“《反壟斷法》與一般法律不同，它的操作具有政策因素、技術(shù)因素和產(chǎn)業(yè)因素影響�！蓖踝谟窠淌谂e例，比如美國波音和麥道公司合并時(shí)，它們兩家實(shí)際上已占航空市場(chǎng)的70%甚至80%，但是政府還是批準了，這是因為這一合并能夠增強美國航空行業(yè)的世界競爭力�！啊斗磯艛喾ā返膶�(shí)施，不是純粹技術(shù)問(wèn)題，而要在具體情勢下根據產(chǎn)業(yè)政策、對外貿易政策來(lái)進(jìn)行調整�！�

　　中國社科院法學(xué)所研究員、《反壟斷法》立法起草小組專(zhuān)家成員王曉曄認為，商務(wù)部作出這一決定不是為了保護民族品牌，而是為了保護市場(chǎng)競爭。她說(shuō)，可口可樂(lè )無(wú)疑是碳酸飲料的老大，而且已經(jīng)進(jìn)入到果汁領(lǐng)域，如果收購匯源，可能采取捆綁銷(xiāo)售等方式，勢必會(huì )影響到市場(chǎng)競爭。她說(shuō)，商務(wù)部作出這一決定正是為了保持市場(chǎng)公平競爭的態(tài)勢。

　　王曉曄認為，即使從民族主義角度出發(fā)，保護民族品牌的發(fā)展也無(wú)可厚非，澳大利亞政府就曾阻止過(guò)可口可樂(lè )收購其某民族品牌，以保護國內市場(chǎng)有序競爭。 (記者 王俊秀 實(shí)習生 莊慶鴻)