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國務(wù)院法制辦21日發(fā)布《個(gè)體工商戶(hù)條例(征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》),其中“無(wú)固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的攤販,申請登記為個(gè)體工商戶(hù)的,登記事項不包括經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所”的內容,標志著(zhù)流動(dòng)攤販在我國將納入合法化、規范化的發(fā)展軌道,引起社會(huì )各界的廣泛關(guān)注。
管理難度大
國家信息中心專(zhuān)家委員會(huì )委員高清輝表示,《條例》實(shí)施的難點(diǎn)主要還是管理。首先,流動(dòng)商販本身流動(dòng)性就很大,沒(méi)有城市中固定的居所,甚至往來(lái)于不同的城市間也是常見(jiàn)的現象,給他劃定固定的區域就會(huì )給政府的管理帶來(lái)很大的難度。
北京開(kāi)創(chuàng )律師事務(wù)所姚毅律師基本持類(lèi)似的觀(guān)點(diǎn),他指出,行政管理和訴訟管轄這兩方面將成為具體操作的難點(diǎn)所在。因為,在《條例》中并沒(méi)有將個(gè)體攤販的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所規定在內,這就很容易出現無(wú)人管理的現象或者引起“多個(gè)婆婆”管理的糾紛。而且,不登記經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所,出現問(wèn)題時(shí),無(wú)論這些個(gè)體攤販作為原告還是被告,都將缺乏起訴的依據。因為民事訴訟法明確規定公民是以其居住地、法人以其住所地作為其管轄權確定的依據。
中國人民大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院副院長(cháng)劉元春則認為,目前對于流動(dòng)攤販的數量沒(méi)有一個(gè)統計數據,這是最大的問(wèn)題。如果流動(dòng)攤販的數量很多,就會(huì )導致《條例》實(shí)施時(shí)出現很多問(wèn)題。
劉元春表示,2009年我國非農領(lǐng)域的失業(yè)人數規模非常大,再加上農業(yè)人口。如果現在申請個(gè)體工商戶(hù)的門(mén)檻很低,人數過(guò)于龐大,工商體系根本無(wú)法承擔,這就可能導致有《條例》但無(wú)法實(shí)施。
劉元春建議,政策正式實(shí)施前,基礎的調研一定要做扎實(shí)了。目前我國的個(gè)體工商戶(hù)是3000多萬(wàn),經(jīng)濟危機使很多城市人口成為了流動(dòng)攤販,個(gè)體工商戶(hù)的數量可能會(huì )大幅度地增加。如何劃定區域、進(jìn)行民間管理與政府管理相結合、是否需要相應戶(hù)籍、每個(gè)城市是否需要進(jìn)行人數限制等問(wèn)題的討論都需要建立在對流動(dòng)攤販的數量,以及潛在申請個(gè)體工商戶(hù)人數的大致統計數據之上。如果缺乏相關(guān)數據,而倉促地出臺管理政策,反而會(huì )使一些好的設想出現很大問(wèn)題。
職權如何劃分
高清輝提出,工商部門(mén)對于流動(dòng)攤販的管理是否還要設立專(zhuān)門(mén)的配套機構,甚至配用相應的保安人員等值得研究,否則《條例》很難進(jìn)一步推行。
劉元春認為,《條例》不會(huì )造成工商和城管權限和管理行為很大的變化?陀^(guān)而言,如果流動(dòng)攤販成為個(gè)體工商戶(hù),這部分的城管管理就會(huì )轉移到工商管理。對于沒(méi)有轉變?yōu)閭(gè)體工商戶(hù)的攤販,還是由城管管理,因此它們的權限還是在原來(lái)的范圍里。
所以,工商擴權的范圍只是把指定經(jīng)營(yíng)區域內的個(gè)體工商戶(hù)納入到管理范圍,城管傳統的管理范圍與職能實(shí)際上沒(méi)有變化。如果所有流動(dòng)攤販都變成個(gè)體工商化,城管的管理就會(huì )消失,“但是我認為這種情況是不可能出現的!眲⒃赫f(shuō)。
北京開(kāi)創(chuàng )律師事務(wù)所姚毅律師表示,城管和工商對個(gè)體工商戶(hù)都有獨立的管轄權。只是以前工商部門(mén)對這些流動(dòng)商販沒(méi)有管理的法律依據,條例出臺以后,城管依據當地政府的規章,工商部門(mén)依據國務(wù)院的條例來(lái)進(jìn)行管理,各管一段。
部分問(wèn)題待明確
《條例》規定申請個(gè)體工商戶(hù)要個(gè)人或者家庭的財產(chǎn)進(jìn)行登記,相應的戶(hù)籍和地址等能夠在登記過(guò)程中得到初步反映。劉元春認為,到處漂泊毫無(wú)固定經(jīng)營(yíng)的攤販可能就不會(huì )去申請,所以《條例》的規定已經(jīng)把一些目前管理上很棘手的問(wèn)題排除了。
但是姚毅對《條例》中的一些提法提出了疑義。例如對于“轉型”以后的個(gè)體經(jīng)營(yíng)和家庭經(jīng)營(yíng)的劃分,表面上沒(méi)有問(wèn)題,其實(shí)這和現行的一些訴訟法規以及最高人民法院的司法解釋都是有沖突的。因為法律規定個(gè)體工商戶(hù)的收入如果是用于家庭支出,就會(huì )用家庭的全部財產(chǎn)去承擔經(jīng)營(yíng)風(fēng)險。因此這樣規定沒(méi)有實(shí)際意義。
在“聘請若干幫手或者學(xué)徒”這個(gè)問(wèn)題上,姚毅說(shuō):“《條例》沒(méi)有表述清楚,這里涉及到勞動(dòng)關(guān)系的問(wèn)題,他們是不是雇傭勞動(dòng)關(guān)系?尤其是關(guān)于學(xué)徒是否是勞動(dòng)關(guān)系這個(gè)問(wèn)題,現在還是法律規定中的一項空白。我希望行政法規能明確這一點(diǎn)!
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