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舉證倒置 借鑒國外經(jīng)驗
“如果是在國外,李健、陳好、劉潤紅等這批人很可能將面臨著(zhù)嚴酷的刑事處罰,但苦于證據問(wèn)題,讓很多有重大內幕交易嫌疑的不法分子逃之法外!庇蟹治鋈耸空J為,如果能夠很好地解決好舉證難的問(wèn)題,內幕交易的問(wèn)題也就解決了一大半。
對此,吳國平則有一套他的意見(jiàn)。他認為,我國的證券市場(chǎng)制度建設,可以參考國外成熟市場(chǎng)的制度建設。以目前最讓人頭痛的取證問(wèn)題為例,發(fā)達國家要求涉嫌內幕交易的人自證清白,辯白得清楚你就是清白的,辯得不清楚你就不是清白的。
據悉,根據美歐等發(fā)達國家的相關(guān)法律規定,一旦當事人受到媒體和社會(huì )輿論有關(guān)重大違法犯罪性質(zhì)的質(zhì)疑,媒體和公眾是無(wú)須舉證的,而當事人則要求自己舉證以證明清白,如果當事人拿不出令人信服的證據的話(huà),那么他很有可能就會(huì )被認定為有罪。
此外,還有分析人士建議,我國的法律上其實(shí)也有一些相關(guān)的東西可以自行借鑒。比如說(shuō)《刑法》里面有關(guān)“巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪”的闡述就非常有借鑒意義!凹热辉谡也坏阶C據證明巨額財產(chǎn)來(lái)源不合法,能夠給當事人定一項刑事罪名的話(huà),那為什么就不能夠在調查取證難度極大的證券內幕交易的問(wèn)題上,也采取類(lèi)似做法呢?”該分析人士認為,今后只要在當事人自已沒(méi)法有效舉證自己清白的,而在邏輯上又能夠證明他存在內幕交易重大嫌疑的,也可以給當事人定一個(gè)類(lèi)似“巨額財產(chǎn)來(lái)源不明罪”的罪名,這樣一來(lái),肯定可以有效震懾內幕交易投機者。
對于吳國平和上述分析人士的建議,鄭名偉深表贊同,不過(guò)他同時(shí)指出,矯枉但不能過(guò)正!斑@上面存在一個(gè)問(wèn)題,就是什么樣的情況需要自證清白,如果隨便懷疑一個(gè)人就要求自證清白,那么整個(gè)市場(chǎng)的活力就弱了!边@樣不能起到凈化資本市場(chǎng)環(huán)境的作用,反而還會(huì )抑制它原來(lái)發(fā)展的活力。
殺一儆百 嚴格執行“標準”
“現在的市場(chǎng),違法成本過(guò)低,因此,造成人們不斷去違規!编嵜麄フJ為,法律漏洞雖然正在完善,但違規案件仍會(huì )層出不窮,現在的問(wèn)題是如何從法律上加大處罰的力度。他解釋?zhuān)驗楦鶕F有法律,對內幕交易、減持等的處罰對于違規者來(lái)說(shuō)只是九牛一毛,處罰太輕也起不到應有的效果。如果能夠殺一儆百,這種勢頭將會(huì )得到有效遏制。
此外,鄭名偉進(jìn)一步指出,盡管法律對內幕交易罪行認定存在漏洞,但監管層自己已經(jīng)掌握了一套標準,只是這個(gè)標準沒(méi)有向市場(chǎng)公開(kāi)。他認為,未來(lái)管理層應該公布出來(lái)對于內幕交易、操縱市場(chǎng)等違規行為認定的具體細則,這對于我國資本市場(chǎng)健康發(fā)展是有利的,盡管這些細則可能是有缺陷的,但有缺陷并不可怕,可以繼續改進(jìn)。如果這些問(wèn)題是由管理層來(lái)認定,容易產(chǎn)生權利尋租行為。
“把內部處理變?yōu)楣_(kāi)處理效果會(huì )更明顯!贝送,一些業(yè)內人士認為,一旦證券市場(chǎng)出現內幕交易、基金老鼠倉等類(lèi)似問(wèn)題,監管層應該放開(kāi)手腳,公開(kāi)處理。這樣一來(lái),既可以表示監管層打擊不法行為的決心,同時(shí)也可避免內部處理造成的外界對監管層的誤會(huì )和不信任,進(jìn)而對市場(chǎng)失去信心。
“既然基金經(jīng)理涉及內幕交易的,可以設置市場(chǎng)禁入、沒(méi)收非法所得并處高額罰款,甚至還按《刑法》規定處以相應刑罰,那為什么不對保薦人、相關(guān)知情人等實(shí)施同等力度的監管和處罰呢?”也有分析人士認為,前不久基金老鼠倉問(wèn)題的解決,讓市場(chǎng)大快人心,也讓投資者看到監管層的決心和行動(dòng),但監管層應該把這樣強勢的勢頭保持下去,擴大監管的面,不只是基金經(jīng)理,上市公司相關(guān)人員、投行機構的保薦人等等,他們都屬于最接近重大內幕消息的知情人,如果能像監管和處罰基金老鼠倉一樣來(lái)監管和處罰他們的話(huà),內幕消息的源頭也就堵住了。
據悉,去年4月,證監會(huì )對基金管理公司從業(yè)人員唐建、王黎敏涉嫌內幕交易案做出處理,取消兩人的基金從業(yè)資格,沒(méi)收其違法所得并處以罰款50萬(wàn)元。對唐建實(shí)行終身市場(chǎng)禁入,對王黎敏實(shí)行七年市場(chǎng)禁入。
前不久,證監會(huì )對基金老鼠倉處罰更是升格到“刑罰”級別。
今年11月,深圳景順長(cháng)城及長(cháng)城兩基金公司的三名基金經(jīng)理涉嫌內幕交易被查,報道稱(chēng),三名基金經(jīng)理很可能將面臨著(zhù)刑事處罰,如果是這樣的話(huà),將是首批因內幕交易被處以刑罰的當事人。
堵住漏洞 推廣風(fēng)險教育
對于加大處罰力度,在吳國平看來(lái),經(jīng)濟犯罪的量刑不可能太重,光靠加大處罰力度解決不了根本問(wèn)題。他認為,目前,各類(lèi)違規行為頻頻曝光,并不意味著(zhù)年底這些問(wèn)題不斷發(fā)生,而僅僅只是集中披露,這是管理層引導市場(chǎng)的一個(gè)手段,對市場(chǎng)非理性波動(dòng)的一個(gè)提醒。
“我國證券市場(chǎng)的違規不少,表面上看是處罰過(guò)輕導致,根源卻是制度建設上有漏洞。畢竟,對于經(jīng)濟違規,再重也不能夠判處死刑,因此威懾作用有限,加重處罰力度不能夠治本。關(guān)鍵是,得從制度上、措施上進(jìn)行完善,同時(shí)加強對投資者教育的普及工作!痹趨菄窖壑,目前我國資本市場(chǎng)還有一個(gè)關(guān)鍵的問(wèn)題就是,我國股市的市場(chǎng)風(fēng)氣比較浮躁,對整個(gè)市場(chǎng)的根源認識不清楚。導致股價(jià)上漲的,是由于價(jià)值高于價(jià)格,由于業(yè)績(jì)在不斷增長(cháng),但A股卻不是如此,比如新股的發(fā)行,定價(jià)如此之高,明顯不合理。所以吳國平認為:“導致A股市場(chǎng)出現違規的,是由于我們本身市場(chǎng)上有很多問(wèn)題。我認為,降低違規發(fā)生頻率的手段,不是抓典型案例,而是完善制度!
記者手記
該出手時(shí)就出手
相對于美歐資本市場(chǎng)而言,中國的資本市場(chǎng)還處在快速發(fā)展和完善的成長(cháng)期,這就如同一個(gè)剛剛入世的孩童。
內幕交易,價(jià)格操縱等一系列的違法違規案件,我們不能把這些歸結于這個(gè)孩童成長(cháng)過(guò)程中的煩惱,而應把它當做制約和毒害孩童未來(lái)長(cháng)期成長(cháng)的毒瘤。因為煩惱往往可以促進(jìn)將來(lái)更好的成長(cháng),而毒瘤卻會(huì )帶來(lái)致命的后果。
違法違規案件,損害的不僅僅只是普遍中小投資者的利益,我們更應該看到,它腐蝕的是中國的投資環(huán)境,透支的卻是中國資本市場(chǎng)的未來(lái)。
不要等到病入膏肓的時(shí)候才想到該去就醫,該出手時(shí)就出手,畢竟痛的只是短暫的現在,而從長(cháng)遠看卻是利大于弊的。從現在開(kāi)始,中國的資本市場(chǎng)需要一場(chǎng)痛快淋漓的清潔大掃除。
商報提醒
如權益受損可起訴索賠
根據2009年2月28日頒布實(shí)施的《刑法修正案》第一百八十條第一款規定:證券、期貨交易內幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開(kāi)前,買(mǎi)入或者賣(mài)出該證券,或者從事與該內幕信息有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動(dòng),情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。
根據《證券法》第七十六條第三款規定:內幕交易行為給投資者造成損失的,行為人應當依法承擔賠償責任。因此,我們提醒廣大投資者,如相關(guān)部門(mén)認定相關(guān)當事人屬于內幕交易,中小股民可起訴索賠。(記者 陳潔 況玉清)
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