9月20日，被英法聯(lián)軍擄走、流落異國他鄉147年的圓明園馬首銅像，終于以澳門(mén)愛(ài)國人士何鴻燊用6910萬(wàn)港元巨資購得后捐贈給國家的方式回到了祖國的懷抱。而在此前十多天，馬首還是香港蘇富比拍賣(mài)公司一件即將被拍賣(mài)的拍品，起拍價(jià)為6000萬(wàn)港元。
據聯(lián)合國教科文組織統計，流失到中國境外的中國文物大約有164萬(wàn)件，分散在全世界47家博物館。國內有專(zhuān)家估計，流散在海外私人收藏家手中的中國文物大約是這個(gè)數字的10倍。
讓這些如珍珠般散落在異國他鄉的珍貴文物回歸祖國是每一個(gè)中國人的期盼。然而，追索這些文物，卻是“路漫漫其修遠兮”。
流失文物種類(lèi)繁多數量難估
中國文物學(xué)會(huì )副會(huì )長(cháng)、文物保護法律專(zhuān)家李曉東說(shuō)，近代以來(lái)，國際社會(huì )對文物合法出口公認和通行的做法是對出口文物實(shí)行許可證制度。凡經(jīng)文物原主國同意并發(fā)給某件文物出口許可證的文物出境是合法出口；相反，未經(jīng)文物原主國同意并未發(fā)給某文物出口許可證，該文物出境就是非法出口。非法出口的文物，都可稱(chēng)為流失海外文物。
流失海外的文物，幾乎涵蓋所有文物種類(lèi)，包括書(shū)法、繪畫(huà)、瓷器、陶器、雕塑、銅像等各類(lèi)珍品。鴉片戰爭是中國文物大量流失的開(kāi)端。據中國文物學(xué)會(huì )統計，從1840年鴉片戰爭以來(lái)，因戰爭、不正當貿易等原因，大批中國珍貴文物流失海外。在此期間，超過(guò)一千萬(wàn)件中國文物流失到歐美、日本和東南亞等國家及地區，其中國家一二級文物達一百余萬(wàn)件。
國家文物局博物館司副司長(cháng)李耀申向記者介紹，中國流失海外的文物主要是通過(guò)幾種方式出去的：通過(guò)戰爭，侵略者掠奪；外國文物愛(ài)好者、探險家利用一些人進(jìn)行低價(jià)收購，屬于變相掠奪。比如敦煌的壁畫(huà)；非法盜墓、走私，這在改革開(kāi)放后出現得比較多。在河南、山西、陜西等文物大省，不法分子盜墓嚴重。青海省在幾個(gè)月時(shí)間里被毀古墓一千余座，五千多件新石器時(shí)代的珍品被哄搶一空。
據有關(guān)報道，近年來(lái)，全國發(fā)生的盜挖古墓案件達十萬(wàn)余起，二十余萬(wàn)座古墓被毀。而來(lái)自海關(guān)的資料顯示：2000年，全國海關(guān)查處文物走私案件二百四十多起，收繳國家限制出口文物八千余件。而這僅僅是海關(guān)對5%的出境貨物抽查中發(fā)現的。
李耀申說(shuō)：“最困難的是，還有很多文物并不知道其出境沒(méi)有？怎么出境的？流落到哪里？成了一筆說(shuō)不清楚的賬，以至于無(wú)法分類(lèi)追索�！�
法律難阻拍賣(mài)捐贈才被期待
“我國政府一貫主張通過(guò)法律和外交手段，按照國際社會(huì )處理文物返還問(wèn)題的法律框架和原則，依靠國際合作打擊文物走私，追索非法流失海外的中國文物�！眹椅奈锞植┪镳^司司長(cháng)宋新潮說(shuō)。
據宋新潮介紹，對于通過(guò)非法手段被盜竊或盜掘的文物，國家文物部門(mén)將通過(guò)法律手段進(jìn)行追索。對于由于戰爭原因被掠奪或低價(jià)賣(mài)向海外的文物，將根據國際公約，在道義上進(jìn)行呼吁和追溯，希望其返還。同時(shí)也歡迎和鼓勵通過(guò)捐贈的方式，促成流失海外文物的回歸。如有愛(ài)國人士有意捐贈，國家文物局也可根據具體情況提供相應補償。
“還有一個(gè)重要途徑就是依靠國際刑警組織協(xié)助各國追回被盜文物，我國有一些文物是通過(guò)這個(gè)渠道要回來(lái)的�！彼涡鲁闭f(shuō)，比如1995年3月，英國警方截獲兩批中國走私文物，總數達3494件。根據有關(guān)國際公約，中國政府對這批文物享有所有權。經(jīng)過(guò)兩年艱苦的法律和外交斗爭，1998年1月24日雙方達成協(xié)議，英方承認全部文物的中國所有權，并歸還中國�！暗侥壳盀橹�，這是惟一成功的范例”。
記者了解到，除了政府在做這項工作之外，民間組織的力量也不可小視。
目前，國內比較知名的民間組織是成立于2002年10月18日的中華搶救流失海外文物專(zhuān)項基金會(huì )。作為我國第一家搶救流失海外文物的民間機構，它在成立的第二年即啟動(dòng)了“國寶工程”。
“國寶工程是為搶救流失海外文物而啟動(dòng)的全面、系統、長(cháng)期的社會(huì )工程�！被饡�(huì )宣傳部部長(cháng)牛憲鋒表示，他們的初衷是希望能夠協(xié)助政府動(dòng)員社會(huì )力量，通過(guò)回贈、回購、討還等方式，多渠道促成流失海外國寶的早日回歸。
對于回購，相關(guān)部門(mén)官員和文物專(zhuān)家并不主張。因為“既然是中國的東西，就沒(méi)有必要用中國的錢(qián)買(mǎi)回來(lái)”。
“通過(guò)拍賣(mài)的方式收回流失文物，會(huì )導致價(jià)格越來(lái)越高�！眻A明園有關(guān)負責人在接受采訪(fǎng)時(shí)表達了自己的看法。他說(shuō)，從根本上講，拍賣(mài)的價(jià)格并不完全代表文物本身的價(jià)值，而僅僅是一種商業(yè)價(jià)格。如果在商業(yè)體系內運作，將形成一種惡性循環(huán)，價(jià)格越高，文物回流的可能性越小。
捐贈也是不得已的一種方式。
9月初，圓明園馬首銅像現身香港蘇富比拍賣(mài)行預展會(huì )，起拍價(jià)達6000萬(wàn)港元。中華搶救流失海外文物專(zhuān)項基金會(huì )隨即發(fā)出聲明，堅決反對拍賣(mài)馬首銅像。
“馬首銅像原收藏于臺灣，如果不拍賣(mài)，還能留在中國的土地上。而一旦上拍賣(mài)會(huì )，則有可能再度流失海外，甚至難有回歸的機會(huì )�！迸椃逭f(shuō)，文物一旦上了拍賣(mài)臺，迫于人為制造的壓力，只能用不合情理的高價(jià)競拍，這不但有違競拍初衷，也是每個(gè)尊重中國文化、祈愿國寶回歸的有識之士不愿看到和難以接受的結果。
“對于拍賣(mài)，即便我們從情感上無(wú)法接受，即使根據我國現行文物保護法，拍賣(mài)被列強洗劫出境的圓明園文物的行為是違法的，但是，由于香港地區擁有獨立的司法權，所以在香港進(jìn)行的拍賣(mài)，我們也無(wú)法從法律途徑制止�！眹椅奈锞謴氖路晒ぷ鞯囊晃还賳T表示，正是因為拍賣(mài)這種形式被許可，捐贈才會(huì )被期待。
個(gè)人追索另辟文物回流新徑
今年6月16日，全國律師協(xié)會(huì )會(huì )員、北京京劍律師事務(wù)所合伙人劉洋以個(gè)人身份向河南省洛陽(yáng)市中級人民法院提起訴訟，請求法院依法判令被告(一名西班牙裔美國人)歸還其非法持有的、以非道德手段從龍門(mén)石窟掘取的一批文物并公開(kāi)賠禮道歉。因為這一案件，劉洋被稱(chēng)為“中國個(gè)人追索海外文物第一人”。而這也意味著(zhù)個(gè)人追索成為流失文物回歸的第三條途徑。
事情起于今年年初，這位美國人所持的兩顆佛首被中美收藏家協(xié)會(huì )發(fā)現，持有者說(shuō)，這是當年由自己的前輩出錢(qián)，唆使河南省洛陽(yáng)市龍門(mén)鎮當地村民從石窟中掘取的文物。劉洋獲悉此事后，找好了愿出庭作證的關(guān)鍵性證人，向法院遞交了民事訴狀。
劉洋對記者說(shuō)，他不支持國家作為原告起訴，因為國家如果敗訴就會(huì )很被動(dòng)。
在這份長(cháng)達萬(wàn)余字的起訴書(shū)中，劉洋詳細分析了各種法律問(wèn)題。在訴訟時(shí)效問(wèn)題上，他認為，屬于我國民法通則第一百三十七條規定的“特殊情況”，即權利人雖然知道自己的合法權益受到侵害，但卻無(wú)法行使權利，也不知道其權利應該向誰(shuí)主張，所以自然屬于可以延長(cháng)訴訟時(shí)效的情況。
在本案中，實(shí)施侵權行為的當事人早已作古，劉洋起訴的是其后代。關(guān)于被告是否適格的問(wèn)題，劉洋認為，按照法理，侵權之訴的訴訟請求主要是返還原物、修理重作、賠償損失、恢復原狀等等，目的指向在于取得物的利益，因此，作為追償對象的物才是主要關(guān)注的對象。至于人，無(wú)論是繼承人、受贈人以及其他物的持有者，都是適格被告。
在舉證方面，劉洋從以下幾個(gè)方面來(lái)解決：一些自然規律以及其他眾所周知的事實(shí)無(wú)須舉證；通過(guò)科學(xué)原理對被追索文物進(jìn)行司法鑒定來(lái)解決物證問(wèn)題；當時(shí)攫取文物者本人的傳記、回憶錄以及相關(guān)人士的講述等可以作為書(shū)證；相關(guān)領(lǐng)域的專(zhuān)家證人也是他這次啟動(dòng)訴訟的主要證據之一；此外，還包括證人證言、現場(chǎng)勘察、當事人自認等等。
業(yè)內專(zhuān)家認為，即使敗訴，這起訴訟仍有很大的借鑒意義，為追索流失文物開(kāi)辟了新道路。
國際公約缺乏有效約束機制
其實(shí)，劉洋的訴訟，說(shuō)到底也是在進(jìn)行討還。專(zhuān)家指出，相對于捐贈和回購這兩種國人很難完全從情感上接受的方式來(lái)說(shuō)，討還面臨著(zhù)法律問(wèn)題。
中國文物學(xué)會(huì )副會(huì )長(cháng)李曉東對索回流失海外文物的法律問(wèn)題有著(zhù)多年的研究。他說(shuō)，追索海外流失文物無(wú)疑是合理的也是合法的。對于文物原屬?lài)鴣?lái)說(shuō)，索回文物的法律依據主要是國際公約。
1954年，海牙會(huì )議首次制定了專(zhuān)門(mén)在武裝沖突時(shí)對文化財產(chǎn)予以保護的全球性公約《武裝沖突情況下保護文化財產(chǎn)公約》及其議定書(shū)。
對被劫掠文物的歸還，議定書(shū)規定：每一締約國應在敵對行為終止時(shí)，向先前被占領(lǐng)領(lǐng)土主管當局返還處于其領(lǐng)土內的文化財產(chǎn)。這一規定雖然比較籠統，但卻開(kāi)創(chuàng )了文化財產(chǎn)國際保護機制中流失文物歸還的先河，并因此被廣泛認可而發(fā)展成為國際習慣法。
1970年，聯(lián)合國教科文組織通過(guò)了《關(guān)于禁止和防止非法進(jìn)出口文化財產(chǎn)和非法轉讓其所有權的方法的公約》，迄今已有91個(gè)國家批準加入該公約，這是目前最重要的控制文物非法流轉的國際公約。
經(jīng)聯(lián)合國教科文組織委托，由國際統一私法協(xié)會(huì )組織專(zhuān)家組研究草擬有關(guān)草案，于1995年6月在羅馬外交大會(huì )上通過(guò)了《國際統一私法協(xié)會(huì )關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約》。公約適用范圍包括：國際范圍內返還被盜文物的請求和歸還違反文物出口法律走私出國的文物的請求。公約確立了被盜文物返還的三個(gè)原則：非法挖掘的文物也視為被盜；被盜文物的持有者應該歸還被盜文物；被盜文物的善意取得人在歸還文物時(shí)，有權獲得公平合理的補償。與前兩個(gè)公約相比，該公約具有較強的可操作性。
李曉東介紹說(shuō)，針對該公約明示無(wú)溯及力的狀況，中國于1996年簽署該公約時(shí)聲明保留對歷史上被非法掠奪文物的追索權。遺憾的是，擁有眾多中國文物的英美等國卻沒(méi)有加入這一公約。也就是說(shuō)，面對目前流失在海外的文物，我們只是保留追索權，寄希望于擁有者能夠主動(dòng)返還。
1994年，河北省曲陽(yáng)縣王處直墓武士浮雕被盜后，經(jīng)外交途徑成功追索。此后，我國又有數次依國際慣例與國際公約通過(guò)外交和外國司法途徑索回被竊賣(mài)的文物。但是，與數以萬(wàn)計的流失文物相比，這些只是“冰山一角”。
一些文物法律專(zhuān)家告訴記者，涉及文化財產(chǎn)保護的國際公約雖有十余個(gè)，卻很不完善，整個(gè)規則體系只是由國際道義來(lái)維系，有效的約束機制匱乏，呈現“扶強抑弱”性。因此，在國際法律框架下追索文物仍是困難重重。
有專(zhuān)家建言，只有堅持追索歷史上流失文物的嚴正立場(chǎng)，聯(lián)合主要文物出口國共同行動(dòng)，外交與法律手段并用，政府部門(mén)與民間組織相互配合，才有可能最大程度地追討與回購流失文物。(記者 席鋒宇)
相關(guān)報道
