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關(guān)于《中華人民共和國專(zhuān)利法修正案(草案)》的說(shuō)明

　　《中華人民共和國專(zhuān)利法》(以下稱(chēng)現行專(zhuān)利法)于1985年4月1日起施行，1992年9月4日和2000年8月25日曾進(jìn)行過(guò)兩次修訂�，F行專(zhuān)利法實(shí)施以來(lái)，對鼓勵和保護發(fā)明創(chuàng )造，促進(jìn)科技進(jìn)步和創(chuàng )新，推動(dòng)我國經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展，發(fā)揮了重要作用。隨著(zhù)國內、國際形勢的發(fā)展，需要進(jìn)一步完善我國專(zhuān)利法律制度：一是黨的十七大報告提出了提高自主創(chuàng )新能力、建設創(chuàng )新型國家的目標，國務(wù)院制定了《國家知識產(chǎn)權戰略綱要》。為此，需要通過(guò)修改、完善專(zhuān)利法，進(jìn)一步加強對專(zhuān)利權的保護，激勵自主創(chuàng )新，促進(jìn)專(zhuān)利技術(shù)的實(shí)施，推動(dòng)專(zhuān)利技術(shù)向現實(shí)生產(chǎn)力轉化，縮短轉化周期。二是世界貿易組織多哈部長(cháng)級會(huì )議通過(guò)了《關(guān)于〈與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)定〉與公共健康的宣言》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《宣言》)，世界貿易組織總理事會(huì )通過(guò)了落實(shí)《宣言》的《修改〈與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)定〉議定書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《議定書(shū)》)�！缎�言》和《議定書(shū)》允許世貿組織成員突破《與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)定》的限制，在規定條件下給予實(shí)施藥品專(zhuān)利的強制許可。據此，需要對現行專(zhuān)利法做必要修改�！渡�物多樣性公約》對利用專(zhuān)利制度保護遺傳資源做了規定，我國作為遺傳資源大國，需要通過(guò)修改現行專(zhuān)利法，行使該公約賦予的權利。

　　知識產(chǎn)權局在認真總結現行專(zhuān)利法實(shí)施經(jīng)驗的基礎上，起草了《中華人民共和國專(zhuān)利法(修訂草案送審稿)》(以下稱(chēng)送審稿)，于2006年12月27日報請國務(wù)院審批。收到此件后，法制辦兩次征求了72個(gè)中央部門(mén)和單位、35個(gè)地方人民政府、14個(gè)地方法院、20多個(gè)企事業(yè)單位、50多位專(zhuān)家學(xué)者的意見(jiàn)，還收到了有關(guān)外國政府機構、企業(yè)協(xié)會(huì )和國際組織的意見(jiàn)；到廣東等地對企業(yè)專(zhuān)利工作情況、地方政府專(zhuān)利行政執法情況和地方法院專(zhuān)利審判工作情況進(jìn)行了調研；多次召開(kāi)專(zhuān)家論證會(huì )，兩次召開(kāi)國際研討會(huì )，就利用專(zhuān)利制度促進(jìn)創(chuàng )新型國家建設、專(zhuān)利法修訂與國際公約的一致性等重大問(wèn)題進(jìn)行研討；會(huì )同知識產(chǎn)權局與全國人大教科文衛委員會(huì )、全國人大常委會(huì )法工委、高法院等反復溝通、協(xié)調，在此基礎上，對送審稿進(jìn)行了反復研究、修改，形成了《中華人民共和國專(zhuān)利法修正案(草案)》(以下稱(chēng)草案)。2008年6月27日，法制辦、知識產(chǎn)權局向全國人大教科文衛委員會(huì )做了匯報，之后根據委員的意見(jiàn)對草案做了進(jìn)一步修改。草案已經(jīng)2008年7月30日國務(wù)院第19次常務(wù)會(huì )議討論通過(guò)�，F就草案的主要內容說(shuō)明如下：

　　一、根據激勵自主創(chuàng )新、提高自主創(chuàng )新能力的要求，對現行專(zhuān)利法所做的修改

　　為了實(shí)現建設創(chuàng )新型國家的目標，2007年國務(wù)院提請全國人大常委會(huì )審議修訂的科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法，已經(jīng)從加大科技投入、整合科技資源、激發(fā)科研機構與科技人員的積極性、促進(jìn)企業(yè)技術(shù)進(jìn)步等方面，規定了一系列制度、措施。草案主要從利用專(zhuān)利制度激勵自主創(chuàng )新的角度，對現行專(zhuān)利法做了以下修改：

　　(一)在立法宗旨中增加了“提高自主創(chuàng )新能力”、“建設創(chuàng )新型國家”的內容。將現行專(zhuān)利法的立法宗旨修改為：為

　　了保護專(zhuān)利權，鼓勵發(fā)明創(chuàng )造，推動(dòng)發(fā)明創(chuàng )造的管理、應用，提高自主創(chuàng )新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展，建設創(chuàng )新型國家，制定本法。(第一條)

　　(二)提高專(zhuān)利授權標準�，F行專(zhuān)利法關(guān)于專(zhuān)利授權條件采用的是“相對新穎性標準”，即規定申請發(fā)明、實(shí)用新型

　　專(zhuān)利權的發(fā)明創(chuàng )造沒(méi)有在國內外公開(kāi)發(fā)表過(guò)，也沒(méi)有在國內公開(kāi)使用過(guò)或者以其他方式為公眾所知；申請外觀(guān)設計專(zhuān)利權的設計沒(méi)有在國內外公開(kāi)發(fā)表過(guò)，也沒(méi)有在國內公開(kāi)使用過(guò)。根據該規定，一些沒(méi)有公開(kāi)發(fā)表過(guò)的技術(shù)，雖然在國外已經(jīng)被公開(kāi)使用或者已經(jīng)有相應的產(chǎn)品出售，只要在我國國內還沒(méi)有人公開(kāi)使用或者沒(méi)有相應的產(chǎn)品出售，就可以在我國授予專(zhuān)利，從而導致我國專(zhuān)利質(zhì)量不高。這既不利于激勵自主創(chuàng )新，也妨礙了國外已有技術(shù)在我國的應用。為此，草案采用了“絕對新穎性標準”：規定授予專(zhuān)利權的發(fā)明創(chuàng )造在國內外都沒(méi)有為公眾所知。(第十一條、第十二條)為進(jìn)一步提高外觀(guān)設計專(zhuān)利的質(zhì)量，草案規定：對平面印刷品的主要起標識作用的設計不授予專(zhuān)利權。(第十三條)

　　(三)刪除了向外國申請專(zhuān)利須先申請中國專(zhuān)利的規定�，F行專(zhuān)利法規定，在我國國內完成的發(fā)明創(chuàng )造向外國申請專(zhuān)利，須先申請中國專(zhuān)利。為鼓勵向外國申請專(zhuān)利，提高我國國際競爭力，草案規定，任何單位或者個(gè)人可以將其在中國完成的發(fā)明創(chuàng )造向外國申請專(zhuān)利，這樣就取消了必須先申請中國專(zhuān)利的限制；同時(shí)，考慮到一些專(zhuān)利申請可能涉及我國國家安全，需要進(jìn)行保密審查，草案規定：在中國完成的發(fā)明創(chuàng )造向外國申請專(zhuān)利的，應當事先經(jīng)國務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)進(jìn)行保密審查。(第九條)

　　(四)賦予外觀(guān)設計專(zhuān)利權人許諾銷(xiāo)售權。許諾銷(xiāo)售是以做廣告、在商店貨架或者展銷(xiāo)會(huì )會(huì )場(chǎng)陳列等方式做出的銷(xiāo)售商品的許諾�，F行專(zhuān)利法在外觀(guān)設計專(zhuān)利權中沒(méi)有規定許諾銷(xiāo)售權。為了加強對外觀(guān)設計專(zhuān)利的保護，草案在外觀(guān)設計專(zhuān)利中增加了許諾銷(xiāo)售的權利。這樣修改后，外觀(guān)設計專(zhuān)利權人可以制止他人未經(jīng)其許可，以做廣告、在商店貨架或者展銷(xiāo)會(huì )會(huì )場(chǎng)陳列等方式許諾銷(xiāo)售該專(zhuān)利產(chǎn)品。(第五條)

　　(五)明確侵犯專(zhuān)利權的賠償應當包括權利人維權的成本，加大對違法行為的處罰力度，并增加了法定賠償的規定。從專(zhuān)利保護工作的實(shí)踐來(lái)看，如果專(zhuān)利權人維權的成本得不到賠償，就不能彌補權利人因侵權所受到的損失。為更有效地保護專(zhuān)利權人的合理利益，草案增加規定：侵犯專(zhuān)利權的賠償應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開(kāi)支。同時(shí)，為打擊專(zhuān)利違法行為，將假冒他人專(zhuān)利的罰款數額從違法所得的3倍提高到4倍；沒(méi)有違法所得的，將罰款數額從5萬(wàn)元提高到20萬(wàn)元，并將冒充專(zhuān)利行為的罰款數額從5萬(wàn)元提高到20萬(wàn)元。(第二十三條、第二十四條)此外，為提高司法保護的效率，草案還規定：在訴訟活動(dòng)中，權利人的損失、侵權人獲得的利益和專(zhuān)利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專(zhuān)利權的類(lèi)型、侵權行為的性質(zhì)和情節等因素，確定給予1萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下的賠償。(第二十五條)

　　(六)增加訴前證據保全的規定。為防止侵權人在專(zhuān)利權人起訴之前轉移、毀滅證據，草案增加規定：為制止專(zhuān)利侵權行為，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，權利人可以在起訴前向人民法院申請證據保全。(第二十七條)

　　二、根據促進(jìn)技術(shù)推廣應用的需要，對現行專(zhuān)利法所做的修改

　　(一)規定專(zhuān)利權共有人可以單獨實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該共有專(zhuān)利。為既保障共有人對共有專(zhuān)利的合法權利，又促進(jìn)共有專(zhuān)利的實(shí)施，草案規定：專(zhuān)利申請權或者專(zhuān)利權由兩個(gè)以上單位或者個(gè)人共有，共有人對權利的行使有約定的，從其約定。沒(méi)有約定的，共有人可以單獨實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專(zhuān)利；許可他人實(shí)施該專(zhuān)利的，收取的使用費應當在共有人之間分配。除前款規定的情形外，行使共有的專(zhuān)利申請權或者專(zhuān)利權應當取得全體共有人的同意。(第七條)所謂普通許可，就是在被許可人實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)的同時(shí)，共有人也可以實(shí)施或者許可他人實(shí)施該專(zhuān)利技術(shù)。

　　(二)規定實(shí)施的技術(shù)如果屬于現有技術(shù)，不構成侵犯專(zhuān)利權。根據現行專(zhuān)利法的規定，在專(zhuān)利侵權案件中，被告認為專(zhuān)利權無(wú)效，必須向專(zhuān)利復審委員會(huì )提出復審申請；在專(zhuān)利復審委員會(huì )宣告專(zhuān)利權無(wú)效后，法院才可以判決被告不構成侵犯專(zhuān)利權。為防止惡意利用已公知的現有技術(shù)申請專(zhuān)利，阻礙現有技術(shù)實(shí)施，幫助現有技術(shù)實(shí)施人及時(shí)從專(zhuān)利侵權糾紛中擺脫出來(lái)，草案增加規定：在專(zhuān)利侵權糾紛中，被控告侵權人有證據證明自己實(shí)施的技術(shù)屬于現有技術(shù)的，不構成侵犯專(zhuān)利權。(第二十二條)據此，被控告侵權人無(wú)需向專(zhuān)利復審委員會(huì )提出復審申請，法院可直接判定被控告侵權人不侵權。

　　(三)增加規定不視為侵權的情形。借鑒國外的做法，草案在不視為侵權的情形中增加一項：為提供行政審批所需要的信息，擬制造藥品或者醫療器械的單位或者個(gè)人制造專(zhuān)利藥品或者專(zhuān)利醫療器械的。(第二十八條)

　　三、根據國際條約的規定特別是我國加入世界貿易組織后國際條約的新規定，對現行專(zhuān)利法所做的修改

　　一是《修改〈與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)定〉議定書(shū)》規定，為了公共健康目的，可以給予制造并出口專(zhuān)利藥品到特定國家或者地區的強制許可。所謂強制許可，是指國家行政機關(guān)在法定條件下做出的，允許具備條件的單位、個(gè)人實(shí)施他人發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利的許可。根據《議定書(shū)》的規定，草案增加規定：為公共健康目的，對在中國取得專(zhuān)利權的藥品，國務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)可以給予制造并將其出口到下列國家或者地區的強制許可：(一)最不發(fā)達國家；(二)不具備該藥品的制造能力或者制造能力不足，并依照中華人民共和國參加的世界貿易組織有關(guān)條約已經(jīng)履行了相關(guān)手續的成員。(第十七條)此外，《與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)定》規定，對專(zhuān)利權人排除、限制競爭的行為，可以通過(guò)實(shí)施強制許可，保障申請人的合理利益。據此，草案還增加規定：對經(jīng)司法、行政程序確定為排除、限制競爭的行為，國務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)可以給予申請人強制許可。(第十六條)

　　二是《生物多樣性公約》規定，遺傳資源的利用應當遵循國家主權、知情同意、惠益分享的原則，并明確規定，專(zhuān)利制度應有助于實(shí)現保護遺傳資源的目標。目前，一些國家已經(jīng)通過(guò)專(zhuān)利法律制度保護遺傳資源。我國是遺傳資源大國，為防止非法竊取我國遺傳資源進(jìn)行技術(shù)開(kāi)發(fā)并申請專(zhuān)利，草案增加規定：依賴(lài)遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng )造，申請人應當在專(zhuān)利申請文件中申明該遺傳資源的直接來(lái)源和原始來(lái)源；無(wú)法申明原始來(lái)源的，應當說(shuō)明理由。(第十四條)并明確：遺傳資源的獲取或者利用違反有關(guān)法律、行政法規的規定的，不授予專(zhuān)利權。(第二條)

　　此外，草案還對現行專(zhuān)利法的部分條文做了文字修改。