
中國人民大學(xué)商法研究所所長(cháng)劉俊海持有相同觀(guān)點(diǎn)。他認為,非法經(jīng)營(yíng)罪是有特定含義的,是指未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品,買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明和其他法律、行政法規規定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng),擾亂市場(chǎng)秩序,情節嚴重的行為!皞麂N(xiāo)活動(dòng)本來(lái)就沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照,也不可能獲得行政許可。還有的傳銷(xiāo)活動(dòng)不是以公司的形式出現的,也不是以個(gè)體工商戶(hù)的形式出現的。傳銷(xiāo)者甚至可以很?chē)虖埖貙ど滩块T(mén)說(shuō),我不是你們工商部門(mén)注冊的企業(yè),既然不是企業(yè),我就談不上非法經(jīng)營(yíng)!眲⒖『Uf(shuō)。
更被業(yè)內所詬病的一點(diǎn)是,非法經(jīng)營(yíng)罪被稱(chēng)為“布袋罪”,什么罪都可以往里裝,量刑標準也沒(méi)有清晰界定,最多也只是判有期徒刑3年。如此低廉的犯罪成本,其震懾力可想而知。
此外,在司法實(shí)踐中,一些傳銷(xiāo)案件也有以詐騙罪、集資詐騙罪或其他罪名定罪量刑的。劉俊海認為,這種司法實(shí)踐中的“混亂”現象,不完全符合罪刑法定原則,不利于維護法治的統一和尊嚴,對于實(shí)施傳銷(xiāo)行為的組織者和領(lǐng)導者的刑事制裁力度也是有限的。
在這樣的背景下,業(yè)內普遍認為,刑法修改單列“傳銷(xiāo)罪”,使得“威懾力和處罰力度空前加大”。直銷(xiāo)專(zhuān)家王萬(wàn)軍認為,將傳銷(xiāo)行為上升到犯罪,并課以刑罰,不但能使一些組織領(lǐng)導者止步,而且對于公眾也能起到巨大的教育作用。人們進(jìn)一步認清了傳銷(xiāo)的危害性以及參與的嚴重性,參與傳銷(xiāo)活動(dòng)的人就會(huì )越來(lái)越少。
“模糊地帶”:界定不明
刑法修正案(七)草案增設“傳銷(xiāo)罪”,無(wú)疑是件好事,然而,“模糊地帶”的存在,依舊引得業(yè)界議論紛紛。
首當其沖的一點(diǎn)是,究竟哪些行為屬于傳銷(xiāo)犯罪?
草案規定:傳銷(xiāo)行為依照法律、行政法規的規定確定。但目前我國僅在2005年出臺了兩部行政法規———《禁止傳銷(xiāo)條例》和《直銷(xiāo)管理條例》。
有專(zhuān)家指出,根據立法法的規定,什么行為屬于犯罪要由法律來(lái)規定,而草案卻把傳銷(xiāo)行為的界定權賦予了行政法規。
王萬(wàn)軍也表示了同樣的質(zhì)疑:在直銷(xiāo)法缺位的情況下,認定標準本身存在疑問(wèn)!岸,此次草案中還提到了‘情節特別嚴重’可加重處罰,但如何認定情節特別嚴重?法官在使用自由裁量權的時(shí)候就存在盲區!
另一個(gè)“致命點(diǎn)”是,到底怎樣界定“組織領(lǐng)導”?這也是市場(chǎng)人士尤為關(guān)注的一點(diǎn)。
有業(yè)內人士向記者透露,《禁止傳銷(xiāo)條例》中規定了傳銷(xiāo)的3種表現形式,即俗稱(chēng)的“拉人頭”、“團隊計酬”和收取入門(mén)費的行為!斑@幾種現象在國內直銷(xiāo)業(yè)界并未絕跡,此前,遭查處以后只是罰款了事,現在則可能被判刑!边@位業(yè)內人士認為,這次定罪主要針對的是“傳銷(xiāo)組織領(lǐng)導者”。這意味著(zhù),公司老板肯定跑不了,但現在直銷(xiāo)業(yè)中職業(yè)經(jīng)理人越來(lái)越多,這些人是否也會(huì )因為公司存在傳銷(xiāo)問(wèn)題而被定罪?
“解決這類(lèi)問(wèn)題,一是要由‘兩高’出臺司法解釋?zhuān)硗夤矙C關(guān)和檢察院應按照過(guò)去的傳統,出臺一個(gè)傳銷(xiāo)犯罪刑事責任的追訴標準,比如拉多少‘人頭’才構成犯罪!眲⒖『=ㄗh說(shuō),應當在廣泛征求意見(jiàn)的基礎上,總結過(guò)去執法司法的經(jīng)驗教訓,制定出具有可操作性的公平合理的追訴標準。
但劉俊海同時(shí)指出,目前傳銷(xiāo)犯罪的高發(fā)態(tài)勢還沒(méi)有從根本上得到遏制,受害人數較多,所以在制定追訴標準和司法解釋時(shí)應當采取必要的高壓態(tài)勢。他個(gè)人認為,“組織領(lǐng)導者”的界定應當嚴謹周延,不僅包括董事長(cháng)、總經(jīng)理、副董事長(cháng)、副總經(jīng)理,也包括具有組織、決策、指揮、領(lǐng)導職責或影響力的職業(yè)經(jīng)理人和實(shí)際控制人。
“那些從事直銷(xiāo)的企業(yè)應慎獨自律,凡是自己現在的營(yíng)銷(xiāo)模式同傳銷(xiāo)行為有相似之處的,就應當自覺(jué)及時(shí)修改、刪除類(lèi)似做法,改用直銷(xiāo)業(yè)應該采取的營(yíng)銷(xiāo)方式!眲⒖『Uf(shuō),“而有關(guān)部門(mén)在執法司法過(guò)程中,一定要善于把握罪與非罪的界限,特別是把傳銷(xiāo)行為和直銷(xiāo)行為嚴格區別開(kāi)來(lái),保護合法的直銷(xiāo)行為,堅決打擊違法的傳銷(xiāo)行為!
傳銷(xiāo)“絕跡”:任重道遠
“徹底打擊傳銷(xiāo)犯罪,還需磨礪法律的‘三顆牙齒’!眲⒖『Uf(shuō),僅僅追究刑事責任是不夠的,民事責任和行政責任有時(shí)候更為重要。
“比如,作為金字塔塔基的那些受害者,除了可以向公安機關(guān)和司法機關(guān)積極踴躍地舉報傳銷(xiāo)行為外,還可以依法提起民事訴訟,要求其責任人承擔民事責任!眲⒖『Uf(shuō),侵權行為、無(wú)效合同、可撤銷(xiāo)合同等,都可以成為受害者向組織領(lǐng)導傳銷(xiāo)行為的主謀追究民事責任的法律理由。
“而有關(guān)執法部門(mén)依法對這些傳銷(xiāo)頭目作出的行政處罰,如吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、治安拘留、罰款等,也是懲治傳銷(xiāo)行為的另一個(gè)有力手段!眲⒖『Uf(shuō)。
接受采訪(fǎng)的多位專(zhuān)家表示,根治打擊傳銷(xiāo)行為是一項系統工程,由于一些傳銷(xiāo)行為是跨地域的,在刑事處罰方面還應當建立一個(gè)由各地方的工商行政管理機關(guān)、公安機關(guān)、司法機關(guān)等相關(guān)部門(mén)構成的信息共享、快捷高效、跨地域聯(lián)動(dòng)的執法司法合作機制,以便更好地打擊傳銷(xiāo)犯罪。(記者 陳曉英)

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