相對坊間的擔心,馬懷德的看法比較樂(lè )觀(guān),他認為,這一條款“不會(huì )被地方政府和開(kāi)發(fā)商利用”。他的理由是,“在這個(gè)條款里,公共利益的界定沒(méi)有交給少數地方官員,沒(méi)有交給拆遷部門(mén)或者規范性文件,而必須是前述6種或者是法律、行政法規和國務(wù)院規定的才算是公共利益”。
令人憂(yōu)慮的問(wèn)題,還有商業(yè)利益與公共利益的關(guān)系之爭。應松年提出,“比如,某地要發(fā)展,引進(jìn)一個(gè)大的商業(yè)項目,項目可以促進(jìn)當地經(jīng)濟發(fā)展,帶來(lái)就業(yè),這算不算公共利益項目呢?”
“應該說(shuō),商業(yè)利益一般都不會(huì )是公共利益,但在任何一個(gè)國家和地區,也都不會(huì )絕對說(shuō)商業(yè)利益一定不是公共利益,應結合具體情況作出判斷。所以,公共利益的決定程序至關(guān)重要!蓖踺W告訴記者,有關(guān)公共利益的決定程序,在征求意見(jiàn)稿中有一些體現,比如縣級以上地方人民政府在作出征收決定的時(shí)候,首先要召集政府的有關(guān)部門(mén)進(jìn)行論證,還要通過(guò)論證會(huì )、聽(tīng)證會(huì )等其他方式聽(tīng)取被征收人、社會(huì )公眾和專(zhuān)家的意見(jiàn)。在有重大爭議的情況下,要報請上一級人民政府來(lái)作出裁決。如果對征收決定不服,被征收人或者與征收決定有關(guān)的利害關(guān)系人可以申請行政復議或向法院提起行政訴訟。
除此之外,征求意見(jiàn)稿中列舉的第五種情形,將“由政府組織實(shí)施的危舊房改造的需要”納入“公共利益”,也引來(lái)了巨大的爭議。有法律工作者指出,大量房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)就是借舊城改造名義進(jìn)行的,征求意見(jiàn)稿將“危舊房改造”視為公共利益是最大敗筆,應對“危房”和“舊房”進(jìn)行區分。
“區分危房改造和舊房改造是比較好的方案。危房的改造屬于‘公共利益需要’,爭議不會(huì )太大,但是舊房的改造就不一樣了!蓖踺W說(shuō),首先,“舊”的判斷標準是什么并不明確;其次,舊房不存在對公共利益和他人合法權益的危害,因此將舊房改造一律列入“為了公共利益的需要”,尚需斟酌。
馬懷德還認為,“科技、教育、文化、衛生、體育、環(huán)境和資源保護、文物保護、社會(huì )福利、市政公用等公共事業(yè)的需要”中的“等”可能會(huì )被利用,“除了列舉的這幾項之外,還有沒(méi)有其他的公共事業(yè)?”
引發(fā)爭議的還有被列舉為“公共利益”的第六種情形,即“國家機關(guān)辦公用房建設的需要”。有人提出,國家機關(guān)建辦公樓為何屬于公共利益?況且,在此之前,國辦已出臺規定要求“2010年年底前一律不得新建辦公樓”,各地也已出臺類(lèi)似的規定。
王軼認為,關(guān)于國家機關(guān)的辦公用房建設屬不屬于公共利益,雖有不同意見(jiàn),但是大多數人還是認為,政府機關(guān)作為公共管理職能的承擔者、公共服務(wù)職能的提供者,其必要的一些辦公設施的建設應該屬于公共利益。
然而,令人擔憂(yōu)的是,近年來(lái),中央三令五申嚴格控制行政機關(guān)新建、擴建辦公大樓,但樓堂館所豪華之風(fēng)依舊屢禁不止。有學(xué)者指出,可以把國家機關(guān)辦公條件的改善視為公共利益需要,但具體認定這里的“公共利益”,則需要斟酌。國家機關(guān)用房必須有規劃,不可以無(wú)限擴大、征用,必須是符合相關(guān)規定、標準和范圍,才可以考慮界定為公共利益需要。
“叫!辈疬w方式爭議期間應“一律停止執行”
新條例規定,只有90%的居民同意危舊房改造,才可以考慮有效。
此條規定得到了多數人的肯定,但有人提出,即使90%居民同意,也應保護另外10%居民的利益。
“如果是危房改造的話(huà),本身它就具有公共利益的屬性,這個(gè)問(wèn)題不大。但對于舊房改造,就需要注意了!蓖踺W說(shuō),除非屬于為了公共利益需要,否則,是否改造、如何改造舊房,屬于房屋所有權人行使處分權的范疇。依據我國物權法第三十九條的規定,每個(gè)參與投票的人只能決定自己房屋的命運,不能決定他人房屋的命運。
馬懷德對此有不同看法,他認為,“由于現在的城市房屋大多是連體的,單獨的很少,所以如果一棟居民樓里90%的人都愿意改造的話(huà),只有10%的不愿意改造,也就是說(shuō)絕大多數的人都愿意,只有極少部分的人不愿意,那就有一個(gè)公平和少數服從多數的原則,所以我覺(jué)得這個(gè)規定還是比較合理的,符合公共利益需要的,可以遏制一些非分的要求”。
新條例征求意見(jiàn)稿中還規定,被征收人和利害關(guān)系人對征收決定不服的,可以申請行政復議或提起行政訴訟。但記者了解到,在現實(shí)中往往存在一種很奇怪的現象,即行政復議沒(méi)有任何答復、法院又對立案不置可否的時(shí)候,強制搬遷往往已經(jīng)開(kāi)始,從而造成一種既定事實(shí)。
“在國務(wù)院法制辦召開(kāi)的研討會(huì )上,不少人士主張在糾紛處理期間,除非有特殊理由,否則應該停止征收決定的執行!蓖踺W透露說(shuō)。
馬懷德告訴記者,“強制搬遷”這種情況以后會(huì )少一些。因為,征求意見(jiàn)稿按照時(shí)間順序進(jìn)行了程序上的再造,把征收的決定和補償的決定分開(kāi),對被征收人的權利進(jìn)行更加全面的保護。征收決定一般會(huì )公告30天或者60天,這期間被征收人和利害關(guān)系人是可以申請行政復議和提起行政訴訟的。但如果公告期滿(mǎn)之后作出補償決定,個(gè)別不服的還可以提起訴訟,征求意見(jiàn)稿第二十五條規定,“房屋征收部門(mén)應當按照經(jīng)批準的補償方案,與被征收人就補償方式、補償金額、產(chǎn)權調換房屋的地點(diǎn)和面積、搬遷期限、搬遷過(guò)渡方式和過(guò)渡期限等事項,訂立補償協(xié)議”,在這個(gè)階段對補償的決定也有權利提起訴訟,這在第二十八條中作了更明確的規定。
應松年認為,這個(gè)問(wèn)題的確不太好說(shuō)清!敖(jīng)過(guò)這么多年的實(shí)踐,起訴不停止執行問(wèn)題最多,復議和訴訟都是如此。我認為可以這樣規定,‘一律停止執行’。如果行政機關(guān)認為需要執行的,可以向法院申請,由法院裁定!狈ㄖ迫請笥浾 杜曉 法制日報見(jiàn)習記者 任雪
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