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　　近日，在中國文字著(zhù)作權協(xié)會(huì )的推動(dòng)下，谷歌被發(fā)現未經(jīng)許可將至少570位中國著(zhù)作權人的17922部作品復制后上載到其“數字圖書(shū)館”進(jìn)行網(wǎng)絡(luò )傳播，由于該行為涉嫌侵權，導致谷歌苦心經(jīng)營(yíng)長(cháng)達5年的“數字圖書(shū)館”再度被推到風(fēng)口浪尖。

　　“谷歌數字圖書(shū)館”并非圖書(shū)館

　　傳統上，圖書(shū)館是為讀者在館內使用文獻而提供的專(zhuān)門(mén)場(chǎng)所，其性質(zhì)至少應具備公益性、非盈利性和開(kāi)放性。隨著(zhù)新技術(shù)的發(fā)展，某些圖書(shū)館為陳列或者保存版本的需要開(kāi)始應用數字化復制技術(shù)保護、保管藏書(shū)，并供讀者在本圖書(shū)館內非聯(lián)網(wǎng)的計算機上閱覽藏書(shū)是合法、正當的。合理使用之規定圖書(shū)館可以不經(jīng)著(zhù)作權人許可，不向其支付報酬，但是除復制外不應侵犯著(zhù)作權人的著(zhù)作人身權及除復制外的其他著(zhù)作財產(chǎn)權。

　　當然，圖書(shū)館復制他人作品，符合以下三個(gè)條件方屬于合理使用：一是復制的主體應是具備公益性、非盈利性和開(kāi)放性的圖書(shū)館；二是復制他人作品的目的是為了陳列或者保存作品；三是復制的作品必須是本館收藏的，不能允許其他館復制本館所收藏的作品，也不能去復制其他館所收藏的作品。顯而易見(jiàn)的是，谷歌并非圖書(shū)館，更非具有公益性、非盈利性和開(kāi)放性的圖書(shū)館，顯然不是嚴格意義上的“數字圖書(shū)館”，更非著(zhù)作權法上的“圖書(shū)館”，而是“數字化信息網(wǎng)絡(luò )經(jīng)營(yíng)公司”。

　　實(shí)際上，中國社會(huì )科學(xué)院的周林研究員幾年前就提出為了堅持公認的圖書(shū)館應有的、不可變更的公益性、非營(yíng)利性和開(kāi)放性，為了區別于那些數字化信息網(wǎng)絡(luò )經(jīng)營(yíng)商，不再使用“數字圖書(shū)館”一詞。

　　“谷歌數字圖書(shū)館”侵權的界定

　　正因為“谷歌數字圖書(shū)館”并非圖書(shū)館，所以其復制行為涉嫌侵犯著(zhù)作權人的復制權、版式設計權等權利，這也正是微軟在2008年關(guān)閉圖書(shū)和學(xué)術(shù)搜索引擎兩個(gè)網(wǎng)站，停止掃描書(shū)籍和學(xué)術(shù)論文的隱憂(yōu)所在。當然，即便是真正的圖書(shū)館在進(jìn)行合理使用時(shí)也無(wú)權以有線(xiàn)或者無(wú)線(xiàn)方式使公眾在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品，甚至主流觀(guān)點(diǎn)認為在圖書(shū)館內部的局域網(wǎng)上進(jìn)行傳播也屬信息網(wǎng)絡(luò )傳播。因此，“谷歌數字圖書(shū)館” 一旦將作品上載到互聯(lián)網(wǎng)并通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)向公眾提供即侵犯了著(zhù)作權人的發(fā)行權、信息網(wǎng)絡(luò )傳播權。即便其與圖書(shū)館簽署有協(xié)議，由于圖書(shū)館即無(wú)發(fā)行權、信息網(wǎng)絡(luò )傳播權，谷歌仍然涉嫌侵權。

　　當然，并非“谷歌數字圖書(shū)館”復制、發(fā)行、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )傳播作品均屬于侵權行為。例如，“谷歌數字圖書(shū)館”復制、發(fā)行、傳播已進(jìn)入公有領(lǐng)域不受《著(zhù)作權法》保護的作品以及符合《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條：“已在報刊上刊登或者網(wǎng)絡(luò )上傳播的作品，除著(zhù)作權人聲明或者上載該作品的網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者受著(zhù)作權人的委托聲明不得轉載、摘編的以外，網(wǎng)站予以轉載、摘編并按有關(guān)規定支付報酬、注明出處的，不構成侵權。但網(wǎng)站轉載、摘編作品超過(guò)有關(guān)報刊轉載作品范圍的，應當認定為侵權�！币幎ㄇ樾蔚木�不侵犯著(zhù)作權。除此之外，“谷歌數字圖書(shū)館”一般均應依法經(jīng)著(zhù)作權人許可方可使用其作品，否則涉嫌侵權，題述谷歌將至少570位中國著(zhù)作權人的17922部作品復制后上載到其“數字圖書(shū)館”進(jìn)行網(wǎng)絡(luò )傳播的行為即為此種情形。

　　谷歌與著(zhù)作權人的博弈

　　我們倡導通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展促進(jìn)文化資源的共享與傳播，但是前提是尊重著(zhù)作權人的合法權益，而不是建立在侵權的基礎之上，也只有保護好著(zhù)作權人的合法權益才能更好地促進(jìn)文化資源的共享與傳播。而谷歌當年有一位老工程師擔心很多搞商業(yè)的人進(jìn)入到谷歌技術(shù)公司以后，會(huì )因為商業(yè)目的導致惡性競爭或壟斷，所以他提出“不作惡”這個(gè)詞并被共同遵守。因此，建議谷歌秉承“不作惡”的宗旨充分尊重中國的《著(zhù)作權法》以及著(zhù)作權人的合法權益。

　　就著(zhù)作權人而言，只要其作品被谷歌侵權其可以通過(guò)與谷歌協(xié)商、訴訟等方式尋求解決，但一旦要求賠償，則應事先查證后委托公證機構以出具公證書(shū)的方式進(jìn)行證據保全，并根據自己作品的價(jià)值斟酌可行的賠償額度。一旦準備提起訴訟的，由于作為被告的谷歌的住所地以及實(shí)施被訴侵權行為的網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器、計算機終端等設備所在地可能均不在中國內地，管轄法院極有可能不是中國內地法院而是美國法院，著(zhù)作權人應有跨國訴訟的心理準備。但是筆者認為，前述侵權行為地的規定為列舉性規定，而非僅指實(shí)施被訴侵權行為的網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器、計算機終端等設備所在地。作為侵權行為實(shí)施地、結果發(fā)生的內地法院可以行使管轄權。當然，無(wú)論何地的法院管轄，建議著(zhù)作權人尋求中國文字著(zhù)作權協(xié)會(huì )及律師的協(xié)助。(大成律師事務(wù)所高級律師 劉世杰)