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    網(wǎng)絡(luò )掃黃重拳出擊 運營(yíng)商規范三大領(lǐng)域是關(guān)鍵
2010年03月01日 10:22 來(lái)源:通信信息報 發(fā)表評論  【字體:↑大 ↓小

  為打擊淫穢網(wǎng)站,切斷淫穢網(wǎng)站背后的利益鏈條,解決司法機關(guān)在適用2004年9月頒布實(shí)施的《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《司法解釋》)過(guò)程中遇到的打擊利益鏈缺乏明確法律依據等問(wèn)題,最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合制定了《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《司法解釋(二)》),并于2010年2月4日起實(shí)行。

  為貫徹《司法解釋(二)》,筆者著(zhù)重從三大領(lǐng)域進(jìn)行分析,以供電信運營(yíng)商在經(jīng)營(yíng)中參考使用。

  對內容類(lèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)方面的影響和措施

  《司法解釋(二)》第四條第一款規定:以牟利為目的,網(wǎng)站建立者、直接負責的管理者明知他人制作、復制、出版、販賣(mài)、傳播的是淫穢電子信息,允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布,符合法律規定情形的,以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。

  從犯罪構成看,該條規定的“傳播淫穢物品牟利罪”的犯罪主體是網(wǎng)站建立者、直接負責的管理者;犯罪主觀(guān)方面是明知,即故意,而且要具備是為了牟取利益的目的;犯罪客觀(guān)方面是允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布淫穢電子信息,是一種不作為;犯罪客體是妨害社會(huì )管理秩序罪。

  為規避法律風(fēng)險,應當采取以下措施:

  第一,網(wǎng)站(web和wap)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)(含影視、音樂(lè )動(dòng)漫畫(huà)、游戲、BBS等)在內容合法性(包括預防黃、賭、毒、邪教等內容)的風(fēng)險防范上應按照較為成熟的工作模式、流程及相關(guān)的制度,做好合法出版發(fā)行內容的審核上傳和不規范內容清理工作,并做好相關(guān)記錄。防范他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布制作、復制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息。

  第二,短信息業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)應重點(diǎn)做好商務(wù)短信等內容的審核工作,做好發(fā)送內容的審核,并做好各業(yè)務(wù)平臺關(guān)鍵詞庫的過(guò)濾管理和發(fā)送彩信主題的監控以及對彩信內容的抽查工作,防范淫穢短信內容的傳播。

  第三,彩鈴、愛(ài)音樂(lè )和電話(huà)信息服務(wù)業(yè)務(wù)也有其自有的工作模式和內容審核流程,對于尚未建立內容審核流程和機制的業(yè)務(wù),應當在業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)中保留現有工作記錄,并逐步建立可操作的法律風(fēng)險防范制度。

  對接入類(lèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)方面的影響和措施

  《司法解釋(二)》第六條規定:“電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明知是淫穢網(wǎng)站,仍為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò )存儲空間、通訊傳輸通道、代收費等服務(wù),并收取服務(wù)費的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照刑法第三百六十三條第一款的規定,以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰!

  從犯罪構成看,該條規定的“傳播淫穢物品牟利罪”的犯罪主體是電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者;犯罪主觀(guān)方面是明知,即故意,而且要具備是為了牟取利益的目的,即收取了服務(wù)費;犯罪客觀(guān)方面是為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò )存儲空間、通訊傳輸通道、代收費等服務(wù),是一種作為,而且行為必須達到一定結果才構成犯罪,即必須是為五個(gè)以上淫穢網(wǎng)站提供了互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò )存儲空間、通訊傳輸通道、代收費,或者是為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò )存儲空間、通訊傳輸通道等服務(wù),收取服務(wù)費數額在二萬(wàn)元以上的,才構成犯罪,否則,不構成犯罪,是一種結果犯;犯罪客體是妨害社會(huì )管理秩序罪。

  《司法解釋(二)》第八條規定:“實(shí)施第四條至第七條規定的行為,具有下列情形之一的,應當認定行為人‘明知’,但是有證據證明確實(shí)不知道的除外:(一)行政主管機關(guān)書(shū)面告知后仍然實(shí)施上述行為的;(二)接到舉報后不履行法定管理職責的;(三)為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò )存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結算等服務(wù),收取服務(wù)費明顯高于市場(chǎng)價(jià)格的;(四)向淫穢網(wǎng)站投放廣告,廣告點(diǎn)擊率明顯異常的;(五)其他能夠認定行為人明知的情形!

  電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者在從事接入類(lèi)業(yè)務(wù)時(shí)一是要審核服務(wù)對象是否為政府核準從事經(jīng)營(yíng)的主體,二是履行網(wǎng)站或傳輸內容被舉報為淫穢色情內容時(shí)的法定義務(wù)即可。為規避法律風(fēng)險,應當采取以下措施:

  首先,網(wǎng)站接入(即互聯(lián)網(wǎng)接入)業(yè)務(wù)要嚴格按照工信部電管2009188號《關(guān)于加強互聯(lián)網(wǎng)站備案管理的工作方案》通知要求,根據用戶(hù)的ICP證或備案許可號進(jìn)行接入,并要求接入網(wǎng)站所有人出具信息不違法的承諾書(shū)。否則,不予接入。

  其次,服務(wù)器托管、虛擬空間出租業(yè)務(wù)要嚴格審核用戶(hù)ISP證,并簽訂《IDC服務(wù)器托管合同》和《虛擬主機租賃業(yè)務(wù)服務(wù)合同》等業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的法律文書(shū)。

  第三,通訊傳輸通道服務(wù)屬于基礎電信業(yè)務(wù),應當按照《電信條例》的要求,嚴格履行基礎電信運營(yíng)商的義務(wù),主要是履行《電信條例》第五十七條和五十八條規定的義務(wù)。

  第四,代收費業(yè)務(wù)要按照相關(guān)規定要求,開(kāi)展代收費業(yè)務(wù),在代收費界面做好鑒權設置和用戶(hù)告知工作,認真簽訂和履行代收費業(yè)務(wù)合同,做到資費收取平穩,以避免違反司法解釋(二)第八條第一款第三項的規定。

  第五,業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)中接到舉報和自行發(fā)現淫穢內容后,應當按照《電信條例》第六十二條的規定:“在公共信息服務(wù)中,電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者發(fā)現電信網(wǎng)絡(luò )中傳輸的信息明顯屬于本條例第五十七條所列內容的,應當立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,并向國家有關(guān)機關(guān)報告!

  第六,內容類(lèi)的合作經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。雖然,《司法解釋(二)》沒(méi)有講到合作經(jīng)營(yíng)者之間的刑事責任分擔問(wèn)題,但為了避免刑事責任的連帶,對于符合代收費條件的業(yè)務(wù),應盡可能地采用代收費業(yè)務(wù)來(lái)運作,暫時(shí)不能采用代收費開(kāi)展業(yè)務(wù)的,應當要加強對SP工作的監督管理工作。

  對經(jīng)營(yíng)單位的影響和措施

  《司法解釋(二)》第十條規定:“單位實(shí)施制作、復制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息犯罪的,依照《中華人民共和國刑法》、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》和本解釋規定的相應個(gè)人犯罪的定罪量刑標準,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰,并對單位判處罰金!

  為規避法律風(fēng)險,應當采取以下措施:

  內容類(lèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)和接入類(lèi)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)單位直接負責主管人員和直接責任人員要熟悉單位所從事的業(yè)務(wù)種類(lèi),依法開(kāi)展業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)工作,經(jīng)常指導和教育所屬單位員工按照制度和流程工作,并做好依法經(jīng)營(yíng)工作的記錄。防范出現司法解釋(二)刑事案件的發(fā)生,以避免個(gè)人承擔刑事責任和單位遭受罰金處罰。

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我國實(shí)施高溫補貼政策已有年頭了,但是多地標準已數年未漲,高溫津貼落實(shí)遭遇尷尬。
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