(聲明：刊用《中國新聞周刊》稿件務(wù)經(jīng)書(shū)面授權)
文／胡玲 本刊記者／朱雨晨
對于醫藥回扣，制度上無(wú)法防范，法律上無(wú)法制裁，是其泛濫的重要原因
近年來(lái)，在全國范圍內，多次爆出數十至數百名醫生收受回扣的事件，如2001年，杭州69家醫療單位400多名醫生收受廣州貝氏公司醫藥回扣，2003年浙江瑞安市人民醫院56名醫生收受一家藥商回扣等。單個(gè)案件涉及醫生之廣，足見(jiàn)醫藥回扣在醫療界已頗為普遍，但其中僅有極少數人受到刑責追究。輿論對這一狀況的普遍反映是，對于醫藥回扣，制度上無(wú)法防范，法律上無(wú)法制裁，是其泛濫的重要原因。
同吃回扣處罰迥異
2003年8月，浙江省瑞安市審計局在對市人民醫院進(jìn)行例行審計中發(fā)現，醫院在藥品和醫療器械的采購方面存在進(jìn)價(jià)過(guò)高等違規操作現象。10月底，瑞安市檢察院決定由反貪局對此立案偵查。
案件的調查在一個(gè)名叫林震的藥商身上打開(kāi)了突破口。據林震交代，從2002年開(kāi)始，他先后用8萬(wàn)元和2萬(wàn)元，打通了瑞安市人民醫院藥事委員會(huì )主任、院長(cháng)助理蔡鋒權和藥劑科主任鐘成城兩人的關(guān)系。之后，林震所推銷(xiāo)的幾種抗生素藥品就順利地進(jìn)入了瑞安市人民醫院的藥房。
檢察院僅對人民醫院藥房的幾種藥品進(jìn)行抽查時(shí)，又驚人地發(fā)現：在19個(gè)月的時(shí)間里，人民醫院竟然有56名醫生在購買(mǎi)藥品和醫療器械時(shí)收取了藥商的回扣，總金額高達110多萬(wàn)元。骨科和感染科更成為了“重災區”，科室醫生無(wú)一例外地收受過(guò)回扣。數額最高的，一位是骨科醫生，他在一年時(shí)間內竟拿了17萬(wàn)元的回扣，另一位是外科黨支部書(shū)記林某，在近兩年的時(shí)間里，共收了11.6萬(wàn)元的回扣。
瑞安醫院案，所涉醫生人數并非最多，但卻引起了爭議：最后僅有少數醫務(wù)人員被追究刑事責任。
2004年8月，收受賄賂8萬(wàn)元的原瑞安人民醫院藥劑科科長(cháng)鐘成城，被瑞安人民法院以受賄罪一審判處有期徒刑5年6個(gè)月。相比之下，同在一家醫院工作，卻拿了藥商回扣達十幾萬(wàn)元的瑞安醫院的那位骨科醫生卻至今未被追究任何刑事責任，更不用說(shuō)涉入此案的其他數十名醫生。
對此，瑞安官方的解釋是“醫生利用處方權收受藥品、器械回扣究竟算不算受賄，司法界對此有爭議，最高法和最高檢也沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的司法解釋�！�
從媒體所報道的發(fā)生在各地的“醫藥回扣”案件中，可以清晰地理出這樣一個(gè)現狀：藥品批發(fā)公司和醫藥代表可以分別以單位行賄罪和行賄罪受到刑法的追究；收受醫藥代表回扣的醫院負責人可以納入“國家工作人員”的范圍，并以受賄罪論處。唯獨令各地檢察機關(guān)頭疼的是：在醫院“回扣”利益鏈條終端，憑借自己手中所擁有的處方權，直接向患者推介藥品，幫助最終達到藥品銷(xiāo)售目的的普通臨床醫生們，到底應該如何處理？
目前全國大部分地區對收受“回扣”的臨床醫生，在要求其上繳所收受的回扣，或者是承擔翻倍的經(jīng)濟處罰的同時(shí)，僅給予了黨紀和政紀上的處分。嚴重者也僅僅根據《執業(yè)醫師法》，被在一定時(shí)間內吊銷(xiāo)了醫師執業(yè)資格，大部分未予追究刑事責任。
記者所掌握的材料中，僅有兩例“藥品回扣”案件中的臨床醫生被檢察機關(guān)立案：成都某郊縣人民醫院6名醫生利用處方權，收取某公司醫藥代表總計12萬(wàn)元的回扣，被檢察機關(guān)以受賄罪起訴至法院；福建省南平市查處的一起藥品“回扣”窩案中，有100多名“白衣天使”牽涉其中，涉案總額高達103萬(wàn)，檢察機關(guān)對其中3名收受“回扣“5萬(wàn)元以上的醫生立案偵查。
法不責眾？
烏魯木齊一位醫衛界人士對本刊稱(chēng)，大批收受回扣的醫生未受追究，監管方所面臨的第一個(gè)問(wèn)題是監管手段乏力，第二個(gè)顧慮在于“法不責眾”——如一一追究，可能很多醫院就人去樓空，難以運轉了。
作為監督部門(mén)，新疆自治區衛生廳認為自己并沒(méi)有什么有力的監督武器。藥品回扣是一個(gè)普遍現象，查處難度很大�！皺z察院的目標是國家公務(wù)人員，公安的監督對象是重大犯罪。這藥販子一盒子藥給幾塊錢(qián)促銷(xiāo)費怎么管？而且現在藥販子和醫生之間的關(guān)系往往是地下活動(dòng)，單線(xiàn)聯(lián)系，很難掌握證據�！痹搹d一位官員這樣說(shuō)。
“如果這種行為構成賄賂，牽涉面就很廣，不利于醫務(wù)人員的穩定。新疆的實(shí)際情況是，水平比較高的醫務(wù)人員比較稀缺。以前就出現過(guò)醫務(wù)人員和相關(guān)的學(xué)科帶頭人，接受了不適當的捐贈被查處，結果造成人才流失�！边@位官員對《中國新聞周刊》說(shuō)。
收受回扣該當何罪？
從法律角度來(lái)看，對于醫生收受回扣行為如何懲處，的確尚存爭議之處。
法學(xué)界一種觀(guān)點(diǎn)認為醫生的處方權是一種技術(shù)權力，跟國家法律賦予“國家工作人員”的公共權力是不一樣的。醫生開(kāi)處方是利用自己的專(zhuān)業(yè)知識為病人服務(wù)，其利用技術(shù)權收取回扣的行為，只能依據《執業(yè)醫師法》等相關(guān)行政法律法規進(jìn)行處理，而并不構成受賄罪。
而有的專(zhuān)家認為，醫院進(jìn)什么藥，由醫院的藥事委員會(huì )定；但病人用什么藥，用多少，是醫生定的，所以說(shuō)臨床醫生的處方權實(shí)際上是醫院藥品管理權的延伸。因此收受“回扣”的醫生的身份也可以認定為“國家工作人員”，其行為可以以受賄罪來(lái)論處。
第三種觀(guān)點(diǎn)認為，不能孤立地探討醫生的身份問(wèn)題，因為收受回扣并不是臨床醫生的個(gè)人行為。它是在整個(gè)醫院工作人員集體收受回扣的這個(gè)利益鏈條之上的。在整個(gè)案件中，藥事委員會(huì )委員、藥劑科科長(cháng)與普通臨床醫生具有共同犯罪的故意。因此，只要具有國家工作人員身份的前兩者構成了受賄罪，行使了藥品推薦權的醫生也就構成了受賄罪的共犯。
中國人民大學(xué)刑法學(xué)趙秉志教授從立法完善方面對此問(wèn)題提出過(guò)兩種建議：一是在刑法總則中，對國家工作人員的概念進(jìn)行修改，即將履行公共職能的范圍擴大到包括為公共機構或者公營(yíng)企業(yè)履行公共職能或者提供公共服務(wù)的任何其他工作人員；二是在刑法分則中現有的受賄罪和公司、企業(yè)人員受賄罪之間再設立一個(gè)以從事公共服務(wù)人員為規制對象的受賄犯罪。
兩條建議的目的殊途同歸，都希望最終能將諸如醫生、教師、裁判等提供公共服務(wù)的人員收取賄賂的行為更為明確地納入我國刑法的調整范圍。
來(lái)源：中國新聞周刊第209期
