中國企業(yè)就像一個(gè)既沒(méi)有受過(guò)正式訓練又沒(méi)有足夠裝備的新兵，試圖擊退一大群入侵的法律風(fēng)險敵軍一樣。在這種情況下，與準備充分的外國競爭者相比，中國企業(yè)會(huì )遇到更多的法律風(fēng)險問(wèn)題。
中國企業(yè)與同他們具有相似風(fēng)險級別的外國競爭者相比，對法律風(fēng)險預防投入的資源很少，所以中國企業(yè)實(shí)際上面臨著(zhù)遭受更大損失的風(fēng)險。
6月8日在新加坡舉行的中國航油(新加坡)股份有限公司債權人大會(huì )上，中航油提交的債務(wù)重組方案幾經(jīng)周折，終于經(jīng)債權人表決通過(guò)。雖然此后還有股權重組等一系列復雜的工作要做，但這一結果使得公司免遭清盤(pán)，中航油邁過(guò)了新加坡事件后最艱難的一道坎。
次日，該公司總裁陳久霖在新加坡地方法院出庭，接受預審聽(tīng)證，他將面臨著(zhù)包括涉嫌內線(xiàn)交易、發(fā)布虛假聲明、偽造文書(shū)等在內的15項指控。此外，中航油母公司———中國航空油料集團公司總經(jīng)理莢長(cháng)斌以及中航油另外兩名非執行董事李永吉和顧炎飛也將面臨兩項指控：一是觸犯了新加坡公司法157條，未向董事會(huì )披露期權交易的MTM損失；二是根據新加坡證券期貨法31條，未向新加坡交易所匯報期權交易的損失。
中國企業(yè)進(jìn)入國際資本市場(chǎng)必須建立嚴格的公司治理結構
回顧中航油新加坡事件，除了指責其原總裁陳久霖違規操作有違商業(yè)道德外，我們還要看到：這一事件集中暴露了長(cháng)期在低風(fēng)險運營(yíng)環(huán)境下的中國企業(yè)在進(jìn)入國際資本市場(chǎng)時(shí)對法律風(fēng)險的不夠重視，同時(shí)也暴露了中國企業(yè)特別是其海外子公司在公司治理方面可能存在的嚴重問(wèn)題。因為根據中航油內部規定，任何將導致50萬(wàn)美元以上損失的交易，將自動(dòng)平倉。但中航油最終造成了5億多美元的虧損，直到問(wèn)題充分暴露，集團才和外界一起意識到事件的嚴重性。
國務(wù)院發(fā)展研究中心市場(chǎng)經(jīng)濟研究所期貨證券研究室主任廖英敏的分析可謂一針見(jiàn)血。她說(shuō)，中航油事件的本質(zhì)原因既不在制度的缺失，也不在監管的失靈，而在于公司治理結構、內控制度和風(fēng)險防范方面存在的問(wèn)題。如果不是個(gè)人的權力太大，如果不是執行政策的人對規則極端的漠視，怎么能制造出這么大的虧損？這說(shuō)明建立一整套嚴格的公司治理制度已經(jīng)成為中國企業(yè)走進(jìn)國際市場(chǎng)，防范法律風(fēng)險所帶來(lái)的損害的當務(wù)之急。
公司內部應該設立專(zhuān)門(mén)的負責法律風(fēng)險防范的機構或人員
為解決上述問(wèn)題，中國企業(yè)應當考慮采取必要的法律風(fēng)險防范措施。來(lái)自歐洲的路偉律師事務(wù)所莊恩律師建議，首先應該在公司內部設立專(zhuān)門(mén)的負責法律風(fēng)險防范的部門(mén)或人員，對外負責對監管部門(mén)的立法、執法行為和對監管意見(jiàn)進(jìn)行參與和應答，對內負責制定和監督執行公司相應的監管合規制度并協(xié)調公司集團各成員的監管合規行為。其次，公司還應當加強對公司員工包括高級管理人員的監管合規意識的培訓活動(dòng)。
但最重要的一點(diǎn)是，莊恩認為，中國公司內部必須培育一種監管合規文化，將合規程序與相關(guān)商業(yè)運作管理制度相結合。另外，中國企業(yè)還需要應用信息技術(shù)進(jìn)行“即時(shí)”控制和監督，同時(shí)引進(jìn)獨立的審計系統來(lái)定期檢查可能存在的權力濫用。當前許多中國企業(yè)已經(jīng)建立了財務(wù)審計系統，但是對絕大多數跨國企業(yè)來(lái)說(shuō)，該系統還需要擴展到與監管合規相關(guān)的審計方面。因為雇員和經(jīng)理為自身的利益而無(wú)視公司內部治理規則是人之天性，除非他們認識到其各種商業(yè)行為都會(huì )受到審計。
影響企業(yè)法律風(fēng)險環(huán)境的因素包括：行業(yè)、組織形式、設立管轄、知識產(chǎn)權、采購和銷(xiāo)售行為發(fā)生地
在今年3月國資委召開(kāi)的“國有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險防范論壇”上，路偉律師事務(wù)所公布了“中國百強企業(yè)法律風(fēng)險環(huán)境排名”及分析報告。該所律師呂立山介紹，各企業(yè)的“法律風(fēng)險評分”都是根據對一系列構成重大法律風(fēng)險的因素進(jìn)行綜合評估而得出的。該分析涉及的主要法律風(fēng)險因素有：行業(yè)、組織形式、設立管轄、知識產(chǎn)權、采購和銷(xiāo)售行為發(fā)生地。
行業(yè)———不同的行業(yè)有不同級別的法律監管和法律風(fēng)險環(huán)境。例如：醫藥和生物技術(shù)行業(yè)在行業(yè)排名中位居第一，因為該行業(yè)一般監管非常嚴格，資本要求高，涉及許多知識產(chǎn)權風(fēng)險、并且涉及消費產(chǎn)品。排名第二的是銀行和保險行業(yè)，該行業(yè)存在重大法律風(fēng)險，因為該行業(yè)的產(chǎn)品基本上都是法律文件。
組織形式———在紐約證券交易所上市的公司受到非常嚴格的監管，如果不遵守監管規定，上市公司、公司管理人員和董事將面臨巨額罰款、股東起訴、潛在的刑事訴訟，甚至可能有被摘牌的風(fēng)險。而未上市的中國國有企業(yè)幾乎沒(méi)有上述任何風(fēng)險。
司法管轄區因素對法律實(shí)體也起作用。如果一家中國企業(yè)在中國境外設立了一個(gè)子公司，則該子公司將受該外國法律的管轄。根據路偉律師事務(wù)所進(jìn)行的另一項調查顯示，很多亞洲公司都經(jīng)歷過(guò)因不遵守其它國家的環(huán)境、勞動(dòng)和其它相關(guān)法律而產(chǎn)生了問(wèn)題。與上述法律問(wèn)題相關(guān)的風(fēng)險不局限于實(shí)際的行政罰款和法院判決，還包括優(yōu)惠稅收待遇的撤銷(xiāo)、公眾抗議以及對產(chǎn)品的聯(lián)合抵制。因此，即使中國企業(yè)在外國司法管轄區的業(yè)務(wù)很小，法律風(fēng)險也可能遠遠高于該子公司實(shí)際的投資和收益。
公司設立地點(diǎn)———公司設立地對其法律風(fēng)險有重大影響，因為與保持公司的存續、稅務(wù)等問(wèn)題相關(guān)的許多方面問(wèn)題都受該實(shí)體本國法律的管轄。
知識產(chǎn)權———一家嚴重依賴(lài)知識產(chǎn)權和研發(fā)的公司(比如微軟)，其法律風(fēng)險遠遠高于沒(méi)有什么知識產(chǎn)權相關(guān)活動(dòng)的公司(比如中國郵政)。
采購和銷(xiāo)售行為———如果購買(mǎi)-銷(xiāo)售行為發(fā)生在發(fā)達國家(如美國、歐盟)時(shí)，法律風(fēng)險最大，而購買(mǎi)-銷(xiāo)售行為發(fā)生在不發(fā)達國家時(shí)，法律風(fēng)險最低。
中國公司防范法律風(fēng)險的三大戰略：公司治理、合同管理、知識產(chǎn)權
防范法律風(fēng)險，中國企業(yè)首先應該做什么呢？呂立山律師介紹，每個(gè)公司要采取的具體措施取決于公司特定的法律風(fēng)險環(huán)境，但是通常來(lái)講，中國企業(yè)應該針對以下方面采取措施：公司治理、合同管理、知識產(chǎn)權管理。
公司治理對于上市公司來(lái)說(shuō)，法律風(fēng)險防范措施應優(yōu)先考慮的問(wèn)題應是公司治理和對監督法律的遵守。
良好的公司治理不僅可以避免負面風(fēng)險，而且還能創(chuàng )造正面收益。這對公司所有利益主體來(lái)說(shuō)都是有利的。高層管理人員的注意力可能主要集中在如何避免個(gè)人承擔刑事或民事責任的負面風(fēng)險方面。但是對于作為股東來(lái)說(shuō)，它可能更重視通過(guò)良好的公司治理來(lái)提高公司市價(jià)總值的機會(huì )，以便其能夠獲得更高收益。
良好的公司治理價(jià)值有多大？根據里昂證券亞洲分部對新興市場(chǎng)公司的公司治理方法的研究，公司治理體系最好的公司獲得的市場(chǎng)回報最大，股票價(jià)格更高。位于該研究報告前四分之一組的公司的股票價(jià)格在3年期的時(shí)間內優(yōu)勢非常明顯，在5年期的時(shí)間內的優(yōu)勢則更加突出。
據觀(guān)察，中國上市公司與其他同行業(yè)公司相比，因為公司治理的因素，通常市值較低，但這既是風(fēng)險，也是機遇。就像違規會(huì )給市價(jià)總值帶來(lái)數十億的損失，良好的公司治理對股東來(lái)說(shuō)也價(jià)值數十億美元。
合同管理盡管通常設計合同管理時(shí)會(huì )將重點(diǎn)放在減少不利風(fēng)險，但良好的合同管理通常反過(guò)來(lái)會(huì )帶來(lái)正面收益。
據保守估計，路偉律師事務(wù)所預計中國一個(gè)電信經(jīng)營(yíng)者僅僅通過(guò)改進(jìn)其采購合同管理方式，5年內在節省成本并獲得額外收入方面可創(chuàng )造68億人民幣的價(jià)值。其他競爭性行業(yè)的公司也可通過(guò)改進(jìn)合同管理來(lái)創(chuàng )造良好效益。
在集團公司內部實(shí)施集中采購合同的管理方法的另一個(gè)隱性收益就是加強控制。通過(guò)集中采購，在很多情況下，高級管理人員可以增強總部對集團子公司商業(yè)經(jīng)營(yíng)主要方面的控制權。
由于集團公司的高層管理人員要對整個(gè)集團的財務(wù)績(jì)效負責，在未來(lái)的數年里管理職權的集中化將成為中國公司的一個(gè)主要發(fā)展趨勢。合同管理的集中化是促進(jìn)這一不可避免的趨勢的一種方式。
知識產(chǎn)權對許多外國公司而言，法律事務(wù)管理策略包括：通過(guò)系統性獲取專(zhuān)利性發(fā)明，創(chuàng )造知識產(chǎn)權并完成相關(guān)注冊備案。在過(guò)去的二十年里，外國公司越來(lái)越重視這種知識產(chǎn)權價(jià)值創(chuàng )造。
中國企業(yè)應進(jìn)行知識產(chǎn)權管理審查。該知識產(chǎn)權審查應包括：知識產(chǎn)權資產(chǎn)管理、被許可和許可技術(shù)、研發(fā)階段的知識產(chǎn)權保護、保密措施、實(shí)施知識產(chǎn)權權利的策略、防范知識產(chǎn)權侵權索賠的策略。
知識產(chǎn)權管理還為企業(yè)法律事務(wù)部門(mén)虛擬團隊的發(fā)展提供了一個(gè)良好的平臺。大多數中國集團公司的法律部門(mén)管理都比較松散，集團公司每個(gè)子公司的法律顧問(wèn)實(shí)際上都是單獨運作。每個(gè)子公司都面臨著(zhù)同樣的法律事務(wù)管理資源短缺的問(wèn)題。
較短期的解決方案就是成立一個(gè)由集團公司各子公司的法律專(zhuān)業(yè)人士組成的虛擬團隊。該團隊的核心成員都可能是知識產(chǎn)權專(zhuān)家。企業(yè)內部的虛擬團隊也可以得到外聘專(zhuān)家的支持。
這一方案最大化利用了現存的有限資源，同時(shí)也為所有子公司面臨的普遍問(wèn)題提供了統一的解決方案。但同樣，由于這些虛擬團隊在總部人員的領(lǐng)導和指示下建立了聯(lián)系更為緊密的跨公司的團隊，因此該方法另一個(gè)間接的好處就是增強了總部的管理控制力度。
隨著(zhù)中國企業(yè)國際化趨勢的不斷增強，中國企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險會(huì )不斷增加。因為越來(lái)越多的中國企業(yè)在境外上市并在中國境外獲得更多的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)。
路偉律師事務(wù)所還預測，除非中國企業(yè)主動(dòng)制定并實(shí)施完備的法律風(fēng)險防范措施，在此后的若干年內，若干大型中國企業(yè)將經(jīng)受法律風(fēng)險因素帶來(lái)的經(jīng)濟損失和其他不利后果。在一些情況下，還可能會(huì )對這些中國企業(yè)造成致命或接近致命的打擊，就像安然公司(Enron)、世通公司(Worldcom)、帕瑪拉特(Parmalat)、安達信(ArthurAndersen)等一樣。
這些風(fēng)險的預警信號已經(jīng)很明顯了，現在正是中國企業(yè)制定并執行相應的法律風(fēng)險防范性措施的時(shí)候。否則，就像等海嘯發(fā)生以后才建立預警系統一樣，只能是事后補救。
(據法制日報；萬(wàn)學(xué)忠)
