海外市場(chǎng)如何監管內幕交易？

　　許多奇：剛才桂總談到內幕人、內幕信息以及什么叫內幕交易，然后又談了談我們國家的情況。我想從國外法律的發(fā)展來(lái)談一談對內幕交易的看法，從法學(xué)的角度，一是從立法、二是從行政、三是從司法三個(gè)角度來(lái)對它進(jìn)行分析。

　　從立法上來(lái)看，加拿大和荷蘭是從《公司法》對內幕交易進(jìn)行追訴。從《公司法》來(lái)追訴有一個(gè)問(wèn)題，就是對內幕人的追訴會(huì )比較窄，主要是董事對上市公司負有怎樣的誠信義務(wù)，所以比較窄。另外一個(gè)是從英國來(lái)看，英國以前是自律的金融監管、證券監管模式，發(fā)展到后來(lái)發(fā)現光靠自律或只靠法院系統，對內幕交易的打擊不夠嚴厲。英國大概是從1988、1989年金融危機以后，就開(kāi)始從刑法定內幕交易罪。到2000年以后《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》出現了以后，就開(kāi)始從民法、行政法、刑法三者相結合對其進(jìn)行監管。

　　第三種模式是美國。美國主要是從《證券法》這個(gè)角度，我們國家香港地區也是這個(gè)模式。我去年到美國紐約大學(xué)做訪(fǎng)問(wèn)期間，發(fā)現美國主要是通過(guò)信息監管，他們也叫“證監會(huì )”，但跟我們的證監會(huì )不太一樣，他們的證監會(huì )比我們的證監會(huì )權力大很多，因為他是國會(huì )授權的，還有準司法權。我們的證監會(huì )有調查權，但這個(gè)調查只限于現場(chǎng)調查，而美國證監會(huì )的調查權除了一般的調查以外，還可以直接向銀行或金融機構發(fā)起“凍結令”、“搜查令”，只要他觀(guān)察到有一些銀行賬戶(hù)的異動(dòng)變化，他認為這就是信息監管，馬上就會(huì )引起證監會(huì )的警惕。強調行政監管的迅捷，司法監管強調相互制約、相互合作，因為美國在這方面發(fā)展的比較早，比我們國家早幾十年，有些地方值得我們學(xué)習。

　　海外處理內幕交易手段有哪些？

　　宋一欣：我們國家現在對內幕交易的處理手段，一是行政處罰，二是刑事處罰，現在民事賠償也可以進(jìn)行。請問(wèn)許教授，海外對內幕交易處理的手段一般有哪些？

　　許多奇：各個(gè)國家各有特點(diǎn)，如果是以美國為例的話(huà)，它主要是證監會(huì )的一些法規，最主要的是判例，判例不斷的變化，每一個(gè)判例下來(lái)會(huì )形成一些選擇。

　　剛才桂總也談到取證的問(wèn)題，內幕交易是非常難取證的，而且內幕交易是非常難規制的，它考量一個(gè)國家資本市場(chǎng)的發(fā)達水平和法律監管水平。美國是以判例為主，所以原則也會(huì )不斷變化，一開(kāi)始是一定要對前面一個(gè)人負有信義義務(wù)，這個(gè)時(shí)候我才承擔內幕交易的責任。后來(lái)發(fā)展到推到幾個(gè)層級，第六層的人對第一層的人沒(méi)有信義責任，以及剛開(kāi)始的時(shí)候，它的原則是市場(chǎng)上每一個(gè)平等的人，他認為每一個(gè)投資者都應該對信息有同等接觸權利。發(fā)展到后來(lái)發(fā)現這樣也不是特別合適，有些情況不是為了個(gè)人的私利，你公布這個(gè)信息，利用了這個(gè)信息，我沒(méi)有這個(gè)義務(wù)，也可以運用這個(gè)信息，也不叫內幕交易，不是違規或犯罪的行為。

　　按照美國的法律，一是其證監會(huì )會(huì )出臺很多規章、制度，二是有一定的成文法，美國是判例法的國家，在內幕交易上有成文法，同時(shí)靠判例，非常靈活，不強調完全按照嚴格的理論或規則來(lái)辦事，而是強調按照怎樣適用法律。

　　剛才還提到一個(gè)問(wèn)題，就是投資者自我保護的意識問(wèn)題。美國上世紀60年代以前在內幕交易到底要不要法律制裁的問(wèn)題上有很多爭議，甚至大經(jīng)濟學(xué)家凱恩斯認為，這就像我們玩一個(gè)游戲，就像擊鼓傳花或者是占位游戲，投資者自己愿意坐上去，那投資者自己承擔責任好了。還有一個(gè)經(jīng)濟學(xué)家認為這就是對企業(yè)高管的補償，而且內幕交易收集證據這么難，何必去花這么大的人力、物力、財力呢？那么怎么辦？是不是就不查了？后來(lái)美國證券法知名學(xué)者LOSS教授說(shuō)，這就像我們玩牌一樣，如果有人在牌上做記號，你不管，那么還有誰(shuí)玩這個(gè)游戲呢？

　　我們國家走到現在，像黃光裕這個(gè)案子，在刑法上內幕交易已經(jīng)接近于上限了，黃光裕是數罪并罰，14年。宋律師現在做的內幕交易民事賠償、私人救濟，美國在這兩項上是并行不悖的。我在考慮，是不是將來(lái)發(fā)展到一定的程度，老百姓保護自己的利益，自己要學(xué)會(huì )自我救濟、自我防范、自我保護，另外在公立救濟這一塊有一些律師的幫助，發(fā)揮公立救濟和私人救濟相互配合的作用。