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　　劉俊海：

　　倘若太平洋證券的換股行為事先獲得了中國證監會(huì )依據法定條件與法定程序所作的核準，就具有合法性。

　　太平洋證券定向增發(fā)引入的四個(gè)股東與云大科技股東之間分別通過(guò)1∶8和1∶4的交換比例實(shí)現股份互易，其行為本身嚴格說(shuō)來(lái)是協(xié)助和參與云大科技完成股權分置改革的行為。

　　判斷太平洋證券上市路徑是否合法，有一個(gè)繞不開(kāi)的法律問(wèn)題是，太平洋證券的四個(gè)股東向云大科技兩萬(wàn)多名股東換股的行為是否觸犯公司股東向特定對象轉讓股票后公司股東累計不得超過(guò)200人的禁止性規定？

　　我認為，倘若上述換股行為事先獲得了中國證監會(huì )依據法定條件與法定程序所作的核準，就具有合法性；倘若事先未獲得中國證監會(huì )依據法定條件與法定程序所作的核準，就不具有合法性。

　　太平洋證券上市案例大討論的深層次意義在于促使立法者和監管者認真深思一下我國未來(lái)的公司上市制度改革的根本方向問(wèn)題。世界資本市場(chǎng)既有個(gè)性也有共性，但是共性大于個(gè)性。我國資本市場(chǎng)改革的一個(gè)重要方向是在科學(xué)發(fā)展觀(guān)的指導下，從中國國情出發(fā)，大膽借鑒市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)達國家先進(jìn)的立法例、判例與學(xué)說(shuō)，進(jìn)一步解放思想，鼓勵公司自治與創(chuàng )新活動(dòng)，大幅降低公司上市門(mén)檻。

　　我順便聯(lián)想到一個(gè)問(wèn)題，就是非上市公眾公司的股份發(fā)行與轉讓的制度真空亟待填補。對這些公司的投資者而言，一方面其認購的股票是公開(kāi)發(fā)行的，另一方面卻無(wú)法在證券交易所出讓這些股票。由于我國多層次資本市場(chǎng)建設尚不到位，一些股東為了變現投資，遂在一些發(fā)行公司和中介機構的蠱惑下通過(guò)公開(kāi)勸誘或者變相公開(kāi)勸誘的方式轉讓股權。大禹治水，貴在堵疏結合。

　　王懷宇：

　　通過(guò)換股進(jìn)行并購，在《證券法》上是允許的。

　　不能簡(jiǎn)單說(shuō)太平洋證券上市是違法違規。它的實(shí)踐與現有的一般路徑不同時(shí)，要從兩個(gè)方面判斷它是創(chuàng )新還是違法。一個(gè)是看程序是否違反強制性法律規定，一個(gè)是看證券監管部門(mén)是否適當關(guān)注了太平洋證券上市是否存在顯失公平或者影響秩序的安排。如果它進(jìn)行了一系列不合常規但不違反法律的強制性規定且合理的安排和考慮，實(shí)質(zhì)監管的內容也符合社會(huì )公眾的期待和法律要求，這時(shí)候再來(lái)討論這個(gè)做法是違規還是創(chuàng )新就更清楚一些。如果實(shí)體安排合理，證券監管公平，這是制度創(chuàng )新，我認為這是個(gè)精妙的例子，有利于證券市場(chǎng)發(fā)展。

　　在我們國家，用換股進(jìn)行并購，在《證券法》上是允許的，在《公司法》上則不明確。

　　說(shuō)起來(lái)，今天太平洋證券上市模式遭到一些質(zhì)疑，如果是在國外的話(huà)，可能就不存在了。因為在國外，采用登記制度，對很多東西不會(huì )實(shí)質(zhì)審查，另外比較注意降低上市成本。我們國家目前的發(fā)展路徑也是向簡(jiǎn)化上市程序，或者是盡量減少行政干預這個(gè)方向走。當然減少行政的直接介入可能有個(gè)逐步過(guò)程。

　　田思源：

　　是否可以復制不是問(wèn)題的關(guān)鍵，實(shí)踐和制度都是在發(fā)展和創(chuàng )新過(guò)程之中的，這就是太平洋證券的所謂第三條道路的意義所在。

　　實(shí)際上是三個(gè)問(wèn)題。一個(gè)實(shí)體的問(wèn)題，一個(gè)程序的問(wèn)題，一個(gè)太平洋證券的做法是否可以復制的問(wèn)題。

　　關(guān)于第一個(gè)問(wèn)題，我覺(jué)得可以換個(gè)角度討論。由于現有法律制度的缺陷，太平洋證券的做法并沒(méi)有違反法律的禁止性規定，你說(shuō)我違法了，要說(shuō)出違什么法、哪一條，這里是沒(méi)有的。而且這里面還有一個(gè)創(chuàng )新的問(wèn)題，在法律內部進(jìn)行一個(gè)創(chuàng )新。實(shí)際上，內部的創(chuàng )新可能比外部的創(chuàng )新更容易一些。這里關(guān)鍵是不違法，不違反法律的禁止性規定。如果實(shí)踐證明太平洋證券的做法不可取，我們可以通過(guò)將來(lái)的立法來(lái)作禁止性規定，如果太平洋證券的做法可取，我們也同樣可以通過(guò)立法來(lái)作肯定性的規定，并將這其中的法律漏洞彌補上，這也是推動(dòng)了法治建設逐步走向成熟和完善。

　　關(guān)于第二個(gè)問(wèn)題，我想說(shuō)說(shuō)證監會(huì )辦公廳可否對外發(fā)文的問(wèn)題，這是一個(gè)程序問(wèn)題。一般說(shuō)來(lái)，辦公廳對外行使行政職權的并不多，但也并不是無(wú)權行使。這里的問(wèn)題有兩個(gè)，一個(gè)是證監會(huì )辦公廳對上交所的發(fā)文是否是外部行政行為，如果認為其是內部行政行為的話(huà)，證監會(huì )辦公廳當然有這樣的權力。另一個(gè)是如果認為此時(shí)證監會(huì )辦公廳的行為是外部行政行為，也不能一概認為它就沒(méi)有這樣的權力�，F在，無(wú)論是國務(wù)院還是地方各級人民政府，其辦公廳對外發(fā)文的情況是很多的，如國務(wù)院辦公廳關(guān)于五一、十一等的放假通知、關(guān)于限制生產(chǎn)銷(xiāo)售使用塑料購物袋的通知、關(guān)于進(jìn)一步扶持生豬生產(chǎn)穩定市場(chǎng)供應的通知，等等。所以說(shuō)證監會(huì )辦公廳的發(fā)文是可以代表證監會(huì )的，這一點(diǎn)在程序上并沒(méi)有什么問(wèn)題，如果證監會(huì )認為其辦公廳的做法不能代表證監會(huì )，這個(gè)要由證監會(huì )來(lái)表明態(tài)度。

　　關(guān)于第三個(gè)問(wèn)題，太平洋證券上市這樣的第三條道路是否可以復制的問(wèn)題�，F有的觀(guān)點(diǎn)是，似乎不能復制就不具有普遍的意義，這條路就違法了。這個(gè)問(wèn)題與太平洋證券是否違法并沒(méi)有直接的聯(lián)系。是否可以復制要看具體情況，太平洋證券上市是股改過(guò)程中的一個(gè)特例，有它的特殊情況，如果其他個(gè)案的情況得到了證監會(huì )的認可，那它就可復制了，如果沒(méi)有得到認可就沒(méi)有被復制。是否可以復制不是問(wèn)題的關(guān)鍵，實(shí)踐和制度都是在發(fā)展和創(chuàng )新過(guò)程之中的，這就是太平洋證券的所謂第三條道路的意義所在。

　　上市的法律環(huán)境，然后是上市的社會(huì )效應，必須把這兩個(gè)情況結合來(lái)看，這是需要強調的問(wèn)題。如果我們轉變了一個(gè)視角，在法制不完備的情況下，將太平洋證券的做法看作是一個(gè)創(chuàng )新，對股改對社會(huì )的穩定是很有意義的。這是很關(guān)鍵性的問(wèn)題。

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