有了勞動(dòng)合同法 我們如何維權
——與全國人大常委會(huì )委員鄭功成對話(huà)
6月，十屆全國人大常委會(huì )第二十八次會(huì )議通過(guò)了勞動(dòng)合同法，將于明年1月1日起施行。
《勞動(dòng)合同法》將給用人單位和勞動(dòng)者帶來(lái)什么影響？不久前，記者在人民網(wǎng)與十屆全國人大常委會(huì )委員、全國人大內司委委員、中國人民大學(xué)教授鄭功成，進(jìn)行了在線(xiàn)訪(fǎng)談。
社會(huì )保險：不寫(xiě)入合同不合法
記者：社會(huì )保險是一種強制保險，可在實(shí)踐中，一些企業(yè)卻不愿給勞動(dòng)者上保險，遇到這樣的情況，勞動(dòng)者可以通過(guò)什么樣的途徑來(lái)解決？
鄭功成：給勞動(dòng)者上社會(huì )保險是用人單位或者雇主的一項法律義務(wù)，《勞動(dòng)合同法》規定了勞動(dòng)合同必須有社會(huì )保險的內容，如果缺少了社會(huì )保險就意味著(zhù)勞動(dòng)合同不符合法律規范。
有兩種情況需要說(shuō)明：一是將來(lái)《社會(huì )保險法》通過(guò)以后，即使勞動(dòng)合同中沒(méi)有載明社會(huì )保險的內容，用人單位或者雇主也必須依照《社會(huì )保險法》的規定給勞動(dòng)者上社會(huì )保險，否則將受到法律的懲罰。二是《勞動(dòng)合同法》中明確規定，勞動(dòng)行政部門(mén)是這部法律的執行和監督機構，如果用人單位或者雇主沒(méi)有給勞動(dòng)者上社會(huì )保險，勞動(dòng)者應該向勞動(dòng)行政部門(mén)舉報。還有一個(gè)途徑，就是按照《勞動(dòng)合同法》的規定，由工會(huì )出面來(lái)幫助勞動(dòng)者維護其權益。
記者：現在有個(gè)別用人單位以非本市戶(hù)口辦不了本市的保險為由，拒絕為外地戶(hù)籍的勞動(dòng)者上保險，這個(gè)理由站得住腳嗎？
鄭功成：這個(gè)理由顯然站不住腳。因為社會(huì )保險是以勞動(dòng)關(guān)系作為依據的，而不是以戶(hù)籍作為依據的。
加班費：不約定也要給
記者：一些企業(yè)的勞動(dòng)時(shí)間常常在8小時(shí)以上，而勞動(dòng)合同中并沒(méi)有約定超過(guò)8小時(shí)就算加班。如果算加班的話(huà)，加班費怎么支付？
鄭功成：即使勞動(dòng)合同中沒(méi)有約定超過(guò)8小時(shí)就算加班，也并不意味著(zhù)用人單位或者雇主就可以不承擔法律規定的義務(wù)。因此，即使勞動(dòng)合同里沒(méi)有提到工作多少小時(shí)，用人單位或者雇主也應該按照國家有關(guān)對勞動(dòng)者勞動(dòng)時(shí)間的規定來(lái)執行。
考慮到我們國家的實(shí)際情況，《勞動(dòng)合同法》及相關(guān)法律、法規規定，勞動(dòng)者是一天八小時(shí)工作制，一天可以延長(cháng)一個(gè)小時(shí)。特殊情形下，可以延長(cháng)三小時(shí)，這是非常特殊的情況。但一個(gè)月內不能延長(cháng)36個(gè)小時(shí)，這是法定底線(xiàn)。如果超過(guò)這個(gè)時(shí)間，當然就違法了。在這個(gè)時(shí)間以?xún)鹊募影嗉狱c(diǎn)，要按照150%—300%來(lái)支付加班費。
記者：我們身邊一些發(fā)廊、餐館的勞動(dòng)者反映，他們工作時(shí)間幾乎都超過(guò)了8小時(shí)，從來(lái)就沒(méi)有加班工資，這會(huì )不會(huì )造成法不責眾？
鄭功成：一些發(fā)廊、餐館加班加點(diǎn)的情形比較普遍，這也是下一步勞動(dòng)監察中應當重點(diǎn)監察的對象。
勞務(wù)派遣：有了糾紛找派遣公司
記者：現在很多地方出現了勞務(wù)派遣公司，主要是針對農民工。勞務(wù)派遣公司和勞動(dòng)者、用人單位和勞動(dòng)者是什么關(guān)系？
鄭功成：《勞動(dòng)合同法》專(zhuān)章規定了勞務(wù)派遣的問(wèn)題。勞務(wù)派遣客觀(guān)上涉及兩層關(guān)系：一是勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣公司之間的勞動(dòng)關(guān)系，這是一種特定的勞動(dòng)關(guān)系，他們之間的權利義務(wù)受勞動(dòng)合同法的規范與約束；二是勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位之間的勞務(wù)派遣關(guān)系，這是兩個(gè)單位之間的關(guān)系，它們之間的權利義務(wù)受當事人雙方簽訂的勞動(dòng)派遣協(xié)議或者合同規范。
如果勞動(dòng)者感覺(jué)自己的合法權益受到了侵害，應該找勞務(wù)派遣公司，因為他是勞務(wù)派遣公司的勞動(dòng)者，跟用人單位并沒(méi)有形成勞動(dòng)關(guān)系。勞務(wù)派遣公司有責任和義務(wù)明確勞動(dòng)者到用人單位干什么，享有什么樣的待遇，有什么權益。如果勞務(wù)派遣公司所派遣的勞動(dòng)者沒(méi)有得到相應的權益，勞務(wù)派遣公司應該出面維護；如果用人單位改變了工作性質(zhì)，加重了工作任務(wù)，勞務(wù)派遣公司也應該出面干預。
記者：職業(yè)介紹所和勞務(wù)派遣公司有什么區別？
鄭功成：職業(yè)介紹所是勞務(wù)市場(chǎng)上的中介機構。對職業(yè)介紹所而言，只是負責把勞動(dòng)者介紹給用人單位而不對勞動(dòng)者的勞動(dòng)負責，也無(wú)權解雇勞動(dòng)者。而對于勞務(wù)派遣公司而言，勞動(dòng)者是其雇員，它有權解雇勞動(dòng)者。需要提醒勞動(dòng)者注意的是，誰(shuí)有資格跟你簽訂勞動(dòng)合同，誰(shuí)就有權解聘你，誰(shuí)就有義務(wù)給你發(fā)工資并提供勞動(dòng)保護及福利保險。(王比學(xué))
