8月9日，媒體報道了國家林業(yè)局將首次拍賣(mài)野生動(dòng)物狩獵權，列入拍賣(mài)目錄的包括盤(pán)羊、巖羊、馬鹿、藏原羚、羚牛等在內的14個(gè)野生物種的289頭(只)，其中屬?lài)乙患壉Ｗo野生動(dòng)物3種、國家二級保護野生動(dòng)物11種。消息一經(jīng)披露，立刻引起社會(huì )各界強烈反響。8月11日上午，國家林業(yè)局召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì )宣布，暫緩秋季國際狩獵野生動(dòng)物額度拍賣(mài)活動(dòng)，但強調拍賣(mài)活動(dòng)仍會(huì )擇機進(jìn)行。
“從現有法律法規來(lái)看，將國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物納入拍賣(mài)范圍，法律依據不足，國家林業(yè)局涉嫌違法�！�8月20日，長(cháng)期從事環(huán)境法研究的中國政法大學(xué)教授、博士生導師王燦發(fā)在接受本報記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)。
王燦發(fā)認為，此次事件中，國家林業(yè)局至少存在三個(gè)問(wèn)題：一是稱(chēng)狩獵野生動(dòng)物符合我國有關(guān)法律法規；二是混淆了“獵捕”和“狩獵”的概念；三是回避了此次拍賣(mài)活動(dòng)是否進(jìn)行了“科學(xué)論證”的問(wèn)題。
同日，中國社科院法學(xué)所研究員常紀文回函本報指出，無(wú)論《野生動(dòng)物保護法》還是《陸生野生動(dòng)物保護實(shí)施條例》，都沒(méi)有明確規定外國人可以在中國享有重點(diǎn)保護野生動(dòng)物狩獵權。
拍賣(mài)狩獵權法律依據不足
8月11日，國家林業(yè)局召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì )，就首次秋季國際狩獵野生動(dòng)物額度拍賣(mài)活動(dòng)進(jìn)行說(shuō)明，稱(chēng)狩獵野生動(dòng)物符合我國法律法規和國際慣例。此前，國家林業(yè)局作出規定，狩獵“競買(mǎi)者僅限國際狩獵代理機構和國際狩獵活動(dòng)組織機構”。
“《野生動(dòng)物保護法》第二十六條只是說(shuō)，‘建立對外國人開(kāi)放的獵捕場(chǎng)所，應當報國務(wù)院野生動(dòng)物行政主管部門(mén)備案’，這不表示外國人獲得了我國野生動(dòng)物和重點(diǎn)保護野生動(dòng)物的狩獵權。此外，這里所說(shuō)的是‘獵捕’，而非國家林業(yè)局準備拍賣(mài)的‘狩獵’權�！迸c記者的交談剛開(kāi)始，王燦發(fā)就提出了自己的觀(guān)點(diǎn)。
據了解，我國目前保護野生動(dòng)物的法律法規主要是1988年11月全國人大常委會(huì )通過(guò)的《野生動(dòng)物保護法》和1992年2月國務(wù)院批準施行的《陸生野生動(dòng)物保護實(shí)施條例》。
王燦發(fā)指出，《野生動(dòng)物保護法》第十六條和《陸生野生動(dòng)物保護實(shí)施條例》第十一條都明確規定“禁止獵捕、殺害國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物”�！蛾懮吧鷦�(dòng)物保護實(shí)施條例》第二十一條在規定“外國人在中國境內狩獵，必須在國務(wù)院林業(yè)行政主管部門(mén)批準的對外國人開(kāi)放的狩獵場(chǎng)所內進(jìn)行”的同時(shí)，也作出了“遵守中國有關(guān)法律、法規的規定”的要求�！蛾懮吧鷦�(dòng)物保護實(shí)施條例》作為《野生動(dòng)物保護法》的具體施行條例，雖然在這方面對上位法有所突破，但也沒(méi)有授權外國人可以狩獵我國的重點(diǎn)保護野生動(dòng)物。
王燦發(fā)強調說(shuō)：“盡管?chē)伊謽I(yè)局稱(chēng)，我國的國際狩獵活動(dòng)已經(jīng)經(jīng)過(guò)了20多年的探索發(fā)展，但這不意味著(zhù)外國人狩獵重點(diǎn)保護野生動(dòng)物，獲得了我國法律的授權。其實(shí)根據《野生動(dòng)物保護法》規定，不僅狩獵國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物沒(méi)有明確授權，就是狩獵普通野生動(dòng)物都存在極大的爭議�！�
常紀文在來(lái)函中認為，雖然《陸生野生動(dòng)物保護實(shí)施條例》第十一條把“為調控國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物種群數量和結構，經(jīng)科學(xué)論證必須獵捕的”作為狩獵許可的條件之一，但沒(méi)有明確規定，外國人可以在中國享有狩獵權。
混淆了“獵捕”和“狩獵”的概念
王燦發(fā)告訴記者，“獵捕”和“狩獵”在法律上應當是兩個(gè)完全不同的概念，此次拍賣(mài)事件中，國家林業(yè)局混淆了二者的區別。
王燦發(fā)說(shuō)，“獵捕”并不包括“殺害”，是不能夠打死的，只能理解為活捉，而“狩獵”可能會(huì )出現殺害的情形。因為，在《野生動(dòng)物保護法》和《陸生野生動(dòng)物保護實(shí)施條例》中，“獵捕”和“殺害”兩個(gè)詞語(yǔ)是并列使用的。其中在提到非重點(diǎn)保護野生動(dòng)物時(shí)，使用的是“狩獵”一詞，可以頒發(fā)“狩獵證”；但在提到國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物時(shí)，使用的則是“獵捕、殺害”，對于“獵捕”也只說(shuō)頒發(fā)“特許獵捕證”。
王燦發(fā)查閱了近二十幾年來(lái)有關(guān)野生動(dòng)物保護的法規、規章，以及一些地方頒布施行的規范性文件后指出，“1989年4月，吉林省政府發(fā)布過(guò)《關(guān)于對外開(kāi)放狩獵場(chǎng)管理問(wèn)題的通告》；1990年5月，甘肅省政府通過(guò)了《甘肅省外國人狩獵管理暫行辦法》。但這兩個(gè)規定都沒(méi)有上位法支持，超越了國家法律的授權。如《甘肅省外國人狩獵管理暫行辦法》第四條規定：‘狩獵國家重點(diǎn)保護的野生動(dòng)物……’，這是嚴重的違法表述。因為，它把《野生動(dòng)物保護法》規定的對國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物只能‘獵捕’，偷換成了‘狩獵’�！�
拍賣(mài)狩獵權是否進(jìn)行了“科學(xué)論證”
記者在研讀相關(guān)法條時(shí)發(fā)現，在不殺害的條件下，國家法律允許捕捉少量重點(diǎn)保護野生動(dòng)物，但限定的條件非常嚴格�！兑吧鷦�(dòng)物保護法》第十六條規定：“因科學(xué)研究、馴養繁殖、展覽或者其他特殊情況”的，可以申請特許獵捕證。針對這里規定的“其他特殊情況”，《陸生野生動(dòng)物保護實(shí)施條例》第十一條作了擴張性解釋?zhuān)渲幸幎ā盀檎{控國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物種群數量和結構，經(jīng)科學(xué)論證必須獵捕的”，可以獵捕國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物。
對此，王燦發(fā)認為，即便是法律規定了“經(jīng)科學(xué)論證必須獵捕的”條件，那么，國家林業(yè)局對重點(diǎn)保護野生動(dòng)物狩獵權的拍賣(mài)，是否進(jìn)行過(guò)科學(xué)論證呢？重點(diǎn)保護野生動(dòng)物之所以被列入重點(diǎn)保護對象，是因為其數量有限。如果真的是超過(guò)了生態(tài)容量，是否經(jīng)過(guò)了專(zhuān)業(yè)人士的調研？是否有論證報告？“公眾有知情權，如果有應該公布，接受監督。但現在沒(méi)有見(jiàn)到任何報告公布，不知道是否進(jìn)行過(guò)相關(guān)論證�！�
常紀文在來(lái)函中指出，作為野生動(dòng)物保護的監管機關(guān)，國家林業(yè)局的做法有兩點(diǎn)值得商榷：其一，既確定狩獵的動(dòng)物種類(lèi)和數量，又為野生動(dòng)物定價(jià)并組織拍賣(mài)的做法，是否合適？這是否有礙于其發(fā)揮監管的科學(xué)性和超脫性？其二，野生動(dòng)物是國家的財產(chǎn)，國家林業(yè)局能否作為國家財產(chǎn)所有者的代表，設定標的組織拍賣(mài)？如果能，一旦出現監守自盜的現象，誰(shuí)來(lái)監管？
常紀文認為，狩獵必須考慮動(dòng)物的福利。雖然國家林業(yè)局提出了外國人在中國狩獵要嚴格遵循“打公不打母、打老不打幼”的國際慣例要求，確保其對野外資源不造成損害。但這個(gè)要求如果沒(méi)有得到實(shí)際措施的有力配合，就是一句空話(huà)。因為在高度興奮的狩獵環(huán)境中，什么樣的意外都有可能發(fā)生。
常紀文指出，之所以把某些動(dòng)物確定為國家重點(diǎn)保護的野生動(dòng)物品種，是因為他們的數量下降到了難以可持續發(fā)展的境地。盡管通過(guò)保護措施，出現了國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物種群恢復，甚至是局部飽和的狀況，但還到不了不獵不行的程度。對于局部飽和的野生動(dòng)物種群，可以進(jìn)行少量捕捉，再補充到種群數量不足的地域，甚至可以和其他國家進(jìn)行交換，以獲得我國所需要的動(dòng)物品種。
鏈接：《野生動(dòng)物保護法》
第十六條 禁止獵捕、殺害國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物。因科學(xué)研究、馴養繁殖、展覽或者其他特殊情況，需要捕捉、捕撈國家一級保護野生動(dòng)物的，必須向國務(wù)院野生動(dòng)物行政主管部門(mén)申請特許獵捕證；獵捕國家二級保護野生動(dòng)物的，必須向省、自治區、直轄市政府野生動(dòng)物行政主管部門(mén)申請特許獵捕證。
第二十六條 外國人在中國境內對國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物進(jìn)行野外考察或者在野外拍攝電影、錄像，必須經(jīng)國務(wù)院野生動(dòng)物行政主管部門(mén)或者其授權的單位批準。建立對外國人開(kāi)放的獵捕場(chǎng)所，應當報國務(wù)院野生動(dòng)物行政主管部門(mén)備案。
鏈接：《陸生野生動(dòng)物保護實(shí)施條例》
第十一條 禁止獵捕、殺害國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物。
有下列情形之一，需要獵捕國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物的，必須申請特許獵捕證：……五因國事活動(dòng)的需要，必須從野外獲取國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物的；六為調控國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物種群數量和結構，經(jīng)科學(xué)論證必須獵捕的；七因其他特殊情況，必須捕捉、獵捕國家重點(diǎn)保護野生動(dòng)物的。
第二十一條 外國人在中國境內狩獵，必須在國務(wù)院林業(yè)行政主管部門(mén)批準的對外國人開(kāi)放的狩獵場(chǎng)所內進(jìn)行，并遵守中國有關(guān)法律、法規的規定。
來(lái)源：檢察日報；作者：王新友
