發(fā)表評論 近日，北京市西城區人民法院受理的一起因上傳淫穢圖片觸犯刑律的案件。被告人羅某指使三位下屬通過(guò)手機wap業(yè)務(wù)傳播淫穢圖片，經(jīng)過(guò)鑒定，共上傳28張圖片，點(diǎn)擊率達25萬(wàn)余次。依照相關(guān)司法解釋?zhuān)桓嫒擞锌赡苊媾R十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑(據北京電視臺報道)。
在常人眼中司法解釋是嚴肅的，但是在特殊的情況下，司法解釋也會(huì )以嚴肅的面目“忽悠”一下人。在筆者的理解中，以點(diǎn)擊數量刑就是司法解釋“忽悠”大眾的一個(gè)體現，因為點(diǎn)擊數是否客觀(guān)真實(shí)，其社會(huì )危害性是否實(shí)際存在，是一個(gè)近乎無(wú)法證明的事實(shí)，一旦執法者真的以此為依據執法時(shí)，將會(huì )發(fā)現自己陷入了一個(gè)難以證明的“尷尬”境地，使得執法無(wú)以為繼。
從表面看，點(diǎn)擊率是一個(gè)客觀(guān)真實(shí)的標準，據此定罪仿佛并無(wú)不當，但是仔細分析一下，就可能發(fā)現：何以證明網(wǎng)站的點(diǎn)擊數是真實(shí)的，而不是網(wǎng)站為了吸引眼球的“虛晃一槍”？何以證明這樣的點(diǎn)擊是有效的點(diǎn)擊，而不是對方的電腦中了木馬后的無(wú)效點(diǎn)擊，我們可以找到這幾萬(wàn)臺電腦一臺臺證明嗎，畢竟法律所保護的是人，而不是木馬？要知道刑事案件的證明責任在公訴人，司法解釋以這樣近乎不可能完成的標準作為打擊犯罪的標準，不知司法者如何調查取證、定罪量刑。
其實(shí)，類(lèi)似的問(wèn)題并不是孤例，一些司法解釋條文合乎形勢的出臺了，但是我們卻往往發(fā)現很長(cháng)時(shí)間里一次也沒(méi)有適用過(guò)。很多時(shí)候，這是司法與執法共識的體現。但是這樣的共識也是容易破壞的，于是就出現了司法解釋與較真的執法碰撞而出現的尷尬，公安機關(guān)真的將點(diǎn)擊數作為犯罪依據起訴相關(guān)當事人了。此時(shí)我們應該譴責的不是司法解釋者，而只能感慨于執法的機械，因為其沒(méi)有看到條文背后法治的尊嚴，但法治可能如此機械的執法嗎？
□鄒云翔(江蘇 檢察官)
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