商務(wù)部日前下發(fā)了《外國投資者并購境內企業(yè)規定》(征求意見(jiàn)稿)。業(yè)內專(zhuān)家稱(chēng)，雖然規定還未最終敲定，但從意見(jiàn)稿可以看出，政府試圖使外資并購境內企業(yè)有章可循、有法可依。與此同時(shí)，政府也在設置“門(mén)檻”，試圖加強對該領(lǐng)域的監管。
首次明確股權交換規定
《規定》的第四章，第一次明確界定了外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司的行為、以股權并購的條件，并規定了申報文件與程序。
匯衡律師事務(wù)所的饒堯律師認為，以股權作為支付方式的行為在國外非常普遍，對于境外企業(yè)與我國國內企業(yè)進(jìn)行股權置換，以前進(jìn)行得非常少。主要原因有二：首先，我國外匯管制是基于貨幣流動(dòng)為基礎的；其次，股權交換成功后，對國內企業(yè)來(lái)說(shuō)，成為了境外公司的股東，那么對境內企業(yè)對外投資的規定，也適用于特別審批程序。
聯(lián)合證券并購私募融資總部總經(jīng)理劉曉丹認為，股權交換方面的規定具有“前瞻性”。股權交換在國際上比較通行，但在國內還是以現金交換為主，大多數還未涉及到交換股權。但因為這是未來(lái)發(fā)展的趨勢，因此可以說(shuō)是為未來(lái)預留空間。
明確特殊目的公司的概念和角色
《規定》對特殊目的公司的規定引起業(yè)內人士極大關(guān)注�！兑幎ā穼μ厥饽康墓镜脑O立、在交易環(huán)節中所扮演的角色進(jìn)行了界定。
第四十三條規定，境內公司應自特殊目的公司或其境外母公司完成境外上市之日起30日內向商務(wù)部報告境外上市情況，并向外匯局報告融資收入調回計劃，外匯局監督實(shí)施。如果在前述期限內未報告的，境內公司加注的《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書(shū)》自動(dòng)失效，境內公司股權結構恢復到股權并購之前的狀態(tài)。
此外，《規定》還特別要求，已完成境外上市的特殊目的公司可采取三種方式將融資收入調回境內：第一，向境內公司提供商業(yè)貸款；第二，在境內新設外商投資企業(yè)；第三，并購境內企業(yè)。至于境內公司及自然人因特殊目的公司清算、減資、轉股、分紅所得外匯收入，應自獲得之日起30日內全額調回境內結匯。
饒堯律師認為，此舉使得國內公司在境外的融資收入必須調回國內，意義重大。它明確規定了境外融資的資金用途，同時(shí)大大加強了所融資金調回境內的監督、管理和查處。
同時(shí)，《規定》第三十八條對特殊目的公司作了具體規范。第三十九條指出，“特殊目的公司或其境外母公司設立時(shí)應向商務(wù)部申請辦理核準手續”。
饒堯律師認為，此規定是在原先外匯局發(fā)的“匯發(fā)200575號文”對特殊目的公司的規范上進(jìn)一步加強了對其的監管。但是，這里對特殊目的公司的界定限定于“境外上市”，對于非上市的方式在境外融資的企業(yè)就不適用于此規定。
防止國內資產(chǎn)流失
《規定》的30條中，第一次提出要做盡職調查，外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問(wèn)。并購顧問(wèn)就并購申請文件的真實(shí)性和并購是否符合規定的其他要求作盡職調查、分析境外公司的財務(wù)狀況，并出具并購顧問(wèn)報告。
饒堯認為，此舉避免了境外空殼公司收購境內公司資產(chǎn)，防止中國的資產(chǎn)(包括國有資產(chǎn)和民營(yíng)資產(chǎn))流失。
此外，《規定》的第11條指出，外國投資者并購境內企業(yè)時(shí)，導致在相關(guān)行業(yè)處于主導地位、擁有馳名商標或中華老字號、職工人數超過(guò)2000人的境內企業(yè)的實(shí)際控制權轉移的，或者可能存在其他影響國家經(jīng)濟安全因素的，當事人應就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。
《規定》還強調，當事人未予申報，但其行為結果對國家經(jīng)濟安全產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響的，商務(wù)部可會(huì )同相關(guān)部門(mén)撤銷(xiāo)其并購行為或要求當事人修改并購方案。
不過(guò)，也有業(yè)內人士指出，該規定雖有保護“國家經(jīng)濟安全”行業(yè)的意味，但具體申報是否獲得批準的標準卻很模糊。
上海榮正投資咨詢(xún)有限公司董事長(cháng)兼首席合伙人鄭培敏認為，中國的證券市場(chǎng)是新興的市場(chǎng)，監管者對于一些不斷出現的新概念和新的金融工具也需要研究和學(xué)習才能做出規范。中國的資本市場(chǎng)是螺旋式上升，外資并購必須與國際打通，這雖然需要時(shí)日，但是趨勢之一。
《規定》對社會(huì )上關(guān)心的反壟斷法問(wèn)題也作了相關(guān)規定。在第五章中強調了并購不得造成過(guò)度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序和損害社會(huì )公共利益。但業(yè)內人士普遍認為，具體的反壟斷相關(guān)條款的規定，如相關(guān)審查標準、豁免條件等內容，與之前的暫行規定沒(méi)有太大改動(dòng)。
(來(lái)源：新華網(wǎng)，作者：俞靚、張楠)
