(聲明：刊用《中國新聞周刊》稿件務(wù)經(jīng)書(shū)面授權)
按照新《勞動(dòng)合同法》的規定，十年工齡按照勞動(dòng)者在同一單位實(shí)際連續工作時(shí)間計算。因此，用人單位為規避將來(lái)無(wú)固定期限合同之責，現在即開(kāi)始“清算”十年元老，成為一個(gè)“理性”的選擇
★ 本刊記者/王娜 陳曉舒
沒(méi)有任何征兆，武學(xué)蓮失業(yè)了。
34歲的武學(xué)蓮已經(jīng)在清華大學(xué)潔華幼兒園當保育員幾近10年，就在今年3月8日，她還經(jīng)幼兒園推薦，被海淀區婦女聯(lián)合會(huì )評為“2006年度海淀區先進(jìn)外來(lái)務(wù)工女性”。
“整個(gè)海淀區只有10個(gè)人獲得�！闭f(shuō)到這份榮譽(yù)，武學(xué)蓮臉上仍是自豪的表情。
而且根據6月29日通過(guò)，將于2008年1月1日起施行的新《勞動(dòng)合同法》規定，如果繼續工作到2007年度的合同到期(2007年7月31日到期)，武學(xué)蓮在該幼兒園的工齡就滿(mǎn)了十年，她將有機會(huì )要求潔華幼兒園跟她簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同(即不約定終止日期的勞動(dòng)合同，甚至可以是終身受雇)。對于武學(xué)蓮而言，這幾乎是已經(jīng)一只手握住了這只鐵飯碗。
但無(wú)論如何也沒(méi)有想到的是，7月3日，清華大學(xué)潔華幼兒園一份給武學(xué)蓮的“通知書(shū)”，終止了她繼續在這所幼兒園工作的權利。她在這所幼兒園所有的努力、榮譽(yù)和未來(lái)俱都歸零。
變法
2007年6月29日的十屆全國人大常委會(huì )第二十八次會(huì )議上，新《勞動(dòng)合同法》在4次審議之后，以“145票贊成，0票反對，1人未按表決器”通過(guò)，將于2008年1月1日起開(kāi)始施行。
根據《勞動(dòng)合同法》第十四條的規定，如果用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
除此之外，勞動(dòng)者在該用人單位連續工作滿(mǎn)十年的，或連續訂立兩次固定期限勞動(dòng)合同，以上條件有一條得到滿(mǎn)足的，都將自動(dòng)賦予勞動(dòng)者獲得無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的權利。簽訂無(wú)固定期限合同的勞動(dòng)者，單方面享有選擇將來(lái)解除勞動(dòng)合同的權利，除非勞動(dòng)者嚴重違法違紀。
而在此之前，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的獲得，不僅必需滿(mǎn)足連續十年工齡的要求，還必需用人單位與勞動(dòng)者雙方都同意才能成行�，F在十年工齡從一個(gè)必要但不充分條件，升格成為了一個(gè)充分條件。
中國政法大學(xué)勞動(dòng)與社會(huì )保障法研究所主任鄭尚元告訴本刊，新《勞動(dòng)合同法》的這一規定是在長(cháng)期調研之下，為解決中國勞動(dòng)合同短期化現象，同時(shí)學(xué)習國外的先進(jìn)經(jīng)驗，做出的變化。
而勞動(dòng)合同短期化的主要責任方是企業(yè)，用人單位擔心經(jīng)濟效益不穩定，陷入低谷時(shí)企業(yè)裁員困難，不敢同員工簽訂長(cháng)期合同。
許多用人單位只使用“黃金年齡段”的員工，在用完員工最年輕力盛的年齡段之后將其拋棄。
更有甚者，為了減少成本，規避與員工簽訂勞動(dòng)合同，或將試用期無(wú)限延長(cháng)。而勞動(dòng)力市場(chǎng)的供大于求，就業(yè)形勢一年比一年嚴峻，也使得員工“忍氣吞聲”。
顯然，與用人單位相比，勞動(dòng)者更為弱勢。因此，新《勞動(dòng)合同法》在立法時(shí)遵循的是保護勞動(dòng)者權益的“傾斜法”。
在中國傳媒大學(xué)法律系主任齊向梅看來(lái)，應當訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的款項中，“勞動(dòng)者在該用人單位連續工作滿(mǎn)十年”這項規定避免了勞動(dòng)者只吃“青春飯”的尷尬；“連續訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，續訂勞動(dòng)合同”則是用來(lái)防范用人單位勞動(dòng)合同短期化。
與此相對應的，新法對企業(yè)賠償責任也比以往明確并且加重了�！秳趧�(dòng)法》第九十八條規定，用人單位違反本法規定的條件解除勞動(dòng)合同或者故意拖延不訂立勞動(dòng)合同的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責令改正；對勞動(dòng)者造成損害的，應當承擔賠償責任。
同時(shí)，《勞動(dòng)合同法》第八十二條還具體規定：用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應當向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。而“用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同�！边@一規定更是遏制了許多規避簽訂勞動(dòng)合同的企業(yè)。
斷簽與失業(yè)
根據新《勞動(dòng)合同法》規定，從2008年起，用人單位不能再以合同到期為由，單方面辭退在單位連續工作10年以上的員工。同時(shí)，用人單位一旦違反該規定還將受到明確規定的懲處。這樣的規定，讓一些用人單位開(kāi)始神經(jīng)緊張。
比照到武學(xué)蓮身上，她在潔華幼兒園的連續工作時(shí)間已近十年。如果在其7月31日合同到期后，該幼兒園繼續雇用她，她將不需要單位同意，甚至不需要自己提出，也將被視為簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同了。
但是武學(xué)蓮最終沒(méi)能等來(lái)新《勞動(dòng)合同法》即將打開(kāi)的保護傘。
還是在6月26日，武學(xué)蓮突然被幼兒園領(lǐng)導叫去談話(huà)�！坝變簣@黨委書(shū)記兼副園長(cháng)劉杰找到我，說(shuō)馬上就要放暑假了，讓我從7月1日起開(kāi)始休假兩個(gè)月，這兩個(gè)月沒(méi)有工資和保險，也就是斷簽兩個(gè)月，等開(kāi)學(xué)再回來(lái)上班�！彼虮究貞浀�。
因為暑假，園里沒(méi)有保育工作，休假似乎也并非不能接受，但副園長(cháng)一句意味深長(cháng)的話(huà)，卻讓武學(xué)蓮心生忐忑。劉杰在向武提出斷簽休假的要求后，特別強調武回來(lái)后，“工齡重新開(kāi)始計算”。
接到這樣的消息后，武學(xué)蓮最初的擔心是兩個(gè)月后回來(lái)，幼兒園將不再聘用自己。因為她和幼兒園的合同是一年一簽的，7月31日就到期。所以，武學(xué)蓮希望幼兒園的這一承諾能夠形成書(shū)面文字。但正是在這一對書(shū)面憑證的要求落空后，武學(xué)蓮收到了不再續聘的通知書(shū)。
7月3日，一份寫(xiě)有“截止2007年7月31日您的合同到期，因我單位工作安排及人員調整，幼兒園決定不再續聘，現提前30天通知您�！钡耐ㄖ獣�(shū)，由清華大學(xué)潔華幼兒園發(fā)到了武學(xué)蓮的手中。
和武學(xué)蓮一同失業(yè)的還有龔寧、白云鳳、郭瑋瑋三位老師，以及兩位食堂的工作人員。本刊拿到的證明材料顯示，龔寧是1997年8月正式進(jìn)入清華大學(xué)潔華幼兒園的，7月31日合同到期之日，正好是她在這所幼兒園工作滿(mǎn)10年之時(shí)。而白云鳳、郭瑋瑋也只比龔寧晚了一年。據稱(chēng)，兩位食堂的工作人員工齡都已10年。
“6月底的最后一個(gè)工作日，幼兒園領(lǐng)導找我談話(huà)，一進(jìn)門(mén)就給了我一個(gè)書(shū)面通知，然后說(shuō)不再續聘的事情，之前沒(méi)有任何征兆。當時(shí)給的這個(gè)書(shū)面通知沒(méi)簽字也沒(méi)蓋章，后來(lái)我們咨詢(xún)了律師，說(shuō)這樣是無(wú)效的�！逼渲幸晃焕蠋熢诮邮鼙究稍L(fǎng)時(shí)稱(chēng)。
十年之檻
面對突如其來(lái)的失業(yè)，武學(xué)蓮等也展開(kāi)了抗爭的努力。
武學(xué)蓮和一同失業(yè)的三位老師一起，找到了北京陳岳琴律師事務(wù)所的陳岳琴律師。
“接到這個(gè)案子，我馬上感覺(jué)到用人單位是想規避與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。在新《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前，十年工齡成為一些勞動(dòng)者的職業(yè)之檻�！标愒狼俾蓭熛虮究治鑫鋵W(xué)蓮面臨“十年斷簽”以及其他老師“十年遭淘汰”的原因時(shí)稱(chēng)。因為按照新《勞動(dòng)合同法》的規定，十年工齡的計算將按照勞動(dòng)者在同一單位實(shí)際連續工作時(shí)間計，而并非從新法施行之后。因此，用人單位為規避將來(lái)無(wú)固定期限合同之責，現在即開(kāi)始“清算”十年元老，成為一個(gè)“理性”的選擇。
對此，劉杰在接受本刊采訪(fǎng)時(shí)將這種淘汰歸結為正常的優(yōu)勝劣汰：“我認為各個(gè)單位都有自己的具體情況，我們幼兒園有一個(gè)勞動(dòng)考核小組，每年不再與誰(shuí)續簽，都是由勞動(dòng)考核小組集體做出的決定。她們(武學(xué)蓮等人)的合同是7月31日到期，我們按照勞動(dòng)法提前一個(gè)月書(shū)面通知�！敝劣诰唧w的考核標準是什么，劉杰只是簡(jiǎn)單地表示，是根據老師平時(shí)的表現情況做出的。
但武學(xué)蓮卻告訴記者，從未聽(tīng)說(shuō)過(guò)幼兒園有這樣一個(gè)勞動(dòng)考核小組。陳岳琴律師也稱(chēng)，在與園方的談判中，園方自始至終沒(méi)有提過(guò)有這樣一個(gè)組織。同時(shí)，劉杰在接受本刊采訪(fǎng)時(shí)，也回避了斷簽一說(shuō)。
在武學(xué)蓮與其他老師的努力無(wú)果后，律師的出面起到了作用�！拔胰ズ蛨@方談過(guò)兩次，起初園方表示這些老師屬于末位淘汰，不符合補償的標準，后來(lái)我提出園方有規避簽無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，以及同工不同酬的嫌疑�！� 陳岳琴告訴記者。
最終在陳岳琴的協(xié)調下，園方才愿意給每人一萬(wàn)元生活補助費作為補償。目前，除武學(xué)蓮因與幼兒園還涉及到各項保險沒(méi)有理清的問(wèn)題，在補償上沒(méi)有達成協(xié)議，已經(jīng)申請勞動(dòng)仲裁外，其他三位老師，都已經(jīng)接受了幼兒園給予的一萬(wàn)元補償。
過(guò)渡困境
盡管潔華幼兒園的勞動(dòng)合同之爭已經(jīng)告一段落，但在記者的采訪(fǎng)中卻發(fā)現了更多類(lèi)似的案例。在向新《勞動(dòng)合同法》過(guò)渡的時(shí)期內，用人單位辭退十年“元老”及已經(jīng)續簽兩次以上員工的傾向明顯。
2007年8月15日，深圳。龍華中心小學(xué)5位代課老師的遭遇同樣頗為典型，他們在校任職的平均年限達15年，卻都在8月15日那天被學(xué)校辭退。而校方給出的辭退理由也與清華大學(xué)潔華幼兒園雷同，龍華中心小學(xué)教導主任將此次辭退事件解釋為優(yōu)化教師隊伍的一種方式。不過(guò)，龍華中心小學(xué)教導主任溫自立也承認，目前為止，學(xué)校從未辭退過(guò)一位在編老師。
在新法實(shí)施前的這段風(fēng)聲鶴唳的日子里，“失業(yè)大軍”中有三種人，一是根本沒(méi)和用人單位簽訂勞動(dòng)合同的；
二是為用人單位付出近十年心血的勞動(dòng)者，合同在2008年前到期，所在單位以“優(yōu)勝劣汰”等借口逃避訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同；
第三種，則是已經(jīng)連續和用人單位簽訂了兩次勞動(dòng)合同，即將簽訂第三次時(shí)，卻被迫走人。
事實(shí)上，新《勞動(dòng)合同法》也考慮到過(guò)渡時(shí)期的這一狀況，并且針對第三種情形做出了特別的規定。法規稱(chēng)，在新法施行后續訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，才開(kāi)始計算續訂次數。也就是說(shuō)，在續訂合同次數的計算上，“法不溯及既往”。但對前兩類(lèi)人，目前還缺乏確實(shí)有力的保障措施。
針對企業(yè)的慌亂和逃避，《勞動(dòng)合同法》課題組組長(cháng)常凱解釋?zhuān)瑖伊⒎ú粌H僅要考慮一個(gè)企業(yè)賺錢(qián)不賺錢(qián)，而且要考慮整個(gè)中國的企業(yè)怎么發(fā)展；不僅要考慮企業(yè)發(fā)展，還要考慮社會(huì )發(fā)展、國家發(fā)展，要考慮國家競爭力怎么提高的問(wèn)題。如果根據市場(chǎng)經(jīng)濟國家勞資關(guān)系調整和經(jīng)濟發(fā)展一般要求來(lái)說(shuō)，勞資雙方的關(guān)系處理得如何，是企業(yè)能不能具有競爭力、國家經(jīng)濟發(fā)展能不能協(xié)調的最基本的一個(gè)條件。
顯然，穩定勞動(dòng)關(guān)系是新《勞動(dòng)合同法》最主要的愿景，它關(guān)系著(zhù)經(jīng)濟的發(fā)展、社會(huì )的穩定，而勞資雙方訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同則是實(shí)現這一愿景的保障。中國政法大學(xué)勞動(dòng)與社會(huì )保障法研究所主任鄭尚元認為，勞資雙方廣泛訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同是社會(huì )經(jīng)濟發(fā)展的必然趨勢。
而我們現在遇到的問(wèn)題是，在新《勞動(dòng)合同法》從出臺到實(shí)施，這段過(guò)渡時(shí)間，不得不面臨“陣痛”，過(guò)渡性條款的設計并沒(méi)能完全解決目前所發(fā)生的勞資狀況，是需要法律在“施行細則”或司法解釋中進(jìn)行補充明確，還是制定出一系列臨時(shí)政策，一切只能期待。 ★
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