《勞動(dòng)合同法》：爭議與博弈中誕生

　　一部法律，兩次公開(kāi)征求意見(jiàn)，分別收到19余萬(wàn)條和55萬(wàn)余條意見(jiàn)，牽動(dòng)全社會(huì )的神經(jīng)。這部法律的起草和修改，不但體現了法律專(zhuān)業(yè)主義的漸進(jìn)，也展現了國家和民間良性互動(dòng)的可能

　　本刊記者/劉炎迅

　　今年6月24日，實(shí)施4年多的《勞動(dòng)合同法》進(jìn)行了第一次修改，8月5日，修改草案對外公開(kāi)征求意見(jiàn)，立即收到55萬(wàn)條反饋意見(jiàn)，爭論不斷，一如當年。

　　2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施之前，經(jīng)過(guò)了四年的審議，從全國征集到的意見(jiàn)超過(guò)19萬(wàn)條，這個(gè)數字在1949年以后的中國立法史中名列第二，排名第一的是“五四憲法”。

　　這兩個(gè)數字的背后，是億萬(wàn)勞動(dòng)者、眾多用人單位之間的利益之爭，亦是勞、資、政府三方的權責利如何以法律形式固定下來(lái)的博弈。

　　事實(shí)上，這種博弈仍然在繼續；而一部涉及全社會(huì )利益的法律，如何能夠公平地保護雙方的利益，仍在探討之中。

　　“海派”與“京派”之爭

　　“《勞動(dòng)合同法》并沒(méi)有嚴格的起草小組，在起草的不同階段，由不同的部門(mén)來(lái)主導�！�11月13日，全國總工會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)全總)民主管理部部長(cháng)郭軍告訴《中國新聞周刊》。當年《勞動(dòng)合同法》處于起草過(guò)程時(shí)，他擔任全總法律工作部副部長(cháng)，直接而深入參與了相關(guān)過(guò)程。

　　彼時(shí)，1995年出臺的《勞動(dòng)法》已實(shí)施了十余年，但隨著(zhù)中國城市化進(jìn)程的加快，經(jīng)濟形式愈發(fā)多樣，勞資市場(chǎng)出現了一系列問(wèn)題，如勞動(dòng)合同簽訂率低、短期合同盛行，沒(méi)有規定不簽勞動(dòng)合同的用人單位所應承擔的法律責任，勞動(dòng)爭議類(lèi)案件大量出現……

　　2005年10月，全國人大常委會(huì )在全國范圍內展開(kāi)一項《勞動(dòng)法》執法現象大檢查，重點(diǎn)檢查簽訂和執行勞動(dòng)合同、落實(shí)和完善最低工資制度、解決拖欠工資問(wèn)題和社會(huì )保險問(wèn)題。得出的結論是：不容樂(lè )觀(guān)。

　　起草一部新的用以規范勞資雙方法律責任和義務(wù)的想法，正是在這種時(shí)代背景下產(chǎn)生的。然而從第一稿開(kāi)始，其中的各項條款就始終處于爭議之中。

　　2006年3月全國人大辦公廳發(fā)布《勞動(dòng)合同法(草案)》，兩天后，華東政法大學(xué)勞動(dòng)法學(xué)教授董保華就發(fā)表反對文章，將此前一直處于公眾視野之外的爭議公之于眾：“草案過(guò)于傾向勞動(dòng)者的立場(chǎng)，讓企業(yè)處于被動(dòng)地位，一定會(huì )引起企業(yè)的變相反彈�！�

　　比如，草案規定：用人單位的規章制度直接涉及勞動(dòng)者切身利益的，應當經(jīng)工會(huì )、職工大會(huì )或者職工代表大會(huì )討論通過(guò)，或者通過(guò)平等協(xié)商做出規定�！斑@意味著(zhù)企業(yè)的最高權力要轉入職代會(huì )和工會(huì )手中，對于企業(yè)所有者來(lái)說(shuō)，是非常不公平的�！�

　　類(lèi)似的“勞資雙方”不同立場(chǎng)的爭論，在當時(shí)引起廣泛影響，并形成了以董保華為代表的“海派”和以中國人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授常凱為代表的“京派”。

　　如今回想起來(lái)，郭軍坦言，最初的想法是，在具體的勞動(dòng)關(guān)系中，單個(gè)勞動(dòng)者相對強大的用人單位總是處于弱勢，向勞動(dòng)者傾斜正是為了對等保護�！胺駝t，一個(gè)50公斤級的選手和一個(gè)80公斤級的選手比賽摔跤，結果是毫無(wú)懸念的�！�

　　“《勞動(dòng)合同法》各次審議稿和最終通過(guò)稿全面體現了這一精神�！惫�軍說(shuō)，如訂立勞動(dòng)合同禁止收取抵押財物；單方解除勞動(dòng)合同的條件對勞動(dòng)者寬，對用人單位嚴；用人單位欠薪的，勞動(dòng)者可以直接向法院申請支付令和強制執行等。

　　爭議不斷

　　但“海派”對于第一稿的意見(jiàn)還是被采納了。在第二稿中，第一稿中反響最激烈的條款都得到了部分修改。

　　在整部法律的討論過(guò)程，還與當時(shí)發(fā)生的時(shí)事有不可分割的關(guān)系。2006年前后，全國大小礦難頻發(fā)，傷亡數據無(wú)法統計，暴露出用工方瞞報現象嚴重的問(wèn)題，第三稿討論增加了“用人單位應當建立職工名冊備查”的規定。之后，根據中央派出的聯(lián)合調查組檢查“黑磚窯”的結果，直接促使了第四稿中第93、94、95條的產(chǎn)生，其中第93條規定：對不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責任；勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應當依照本法有關(guān)規定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應當承擔賠償責任。

　　而第95條則直接提出的政府部門(mén)的“賠償責任”：勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)及其工作人員玩忽職守、不履行法律職責，或者違法行使職權、給勞動(dòng)者或用人單位造成損害的，應當承擔賠償責任；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　“小的討論記不清了，比較正式的研討會(huì )議大約十次�！惫�軍回憶說(shuō)，“最為重要的是草案剛提交國務(wù)院審議時(shí)，根據全總的提議國務(wù)院法制辦決定，在全國范圍內進(jìn)行調研論證。

　　在他的記憶中，分歧和爭議比較大的內容還包括：勞務(wù)派遣是絕對禁止還是有序規范；試用期是與勞動(dòng)合同期限掛鉤還是與工作內容聯(lián)系；勞動(dòng)關(guān)系短期化是剛性解決還是以經(jīng)濟補償金等經(jīng)濟杠桿調控、企業(yè)民主管理的形式與程度�！�…

　　“實(shí)際上，有些分歧最初有兩套解決方案，但在公開(kāi)征求意見(jiàn)后，在決策機構確定后，基本都形成了共識�！惫�軍說(shuō)。

　　《勞動(dòng)合同法》最終以“145票贊成，0票反對，1票棄權”在2007年6月29日獲得通過(guò)。

　　爭議仍在繼續

　　郭軍坦言，沒(méi)有一部法律是盡善盡美的，他對《勞動(dòng)合同法》中一些問(wèn)題的規定還有不同意見(jiàn)，總體上感覺(jué)仍是“力度不足”。這也是為什么今年6月重啟《勞動(dòng)合同法》修改程序的原因。

　　而在董保華看來(lái)，被稱(chēng)為《勞動(dòng)合同法》“法眼”的第十四條，也仍然不是一個(gè)合適的解決方案。該條的主要內容是用人單位與勞動(dòng)者簽訂“無(wú)固定期限合同”的條件。

　　“無(wú)固定期限合同”并非《勞動(dòng)合同法》首創(chuàng )，《勞動(dòng)法》里就有相關(guān)規定，二者的區別在于：《勞動(dòng)法》的“無(wú)固定”主要員工在企業(yè)工作10年可以簽無(wú)固定期限合同，而《勞動(dòng)合同法》擴大了，一個(gè)員工在某企業(yè)只要簽合同兩次，就可以享有無(wú)固定期限合同。

　　“這樣規定可以保證穩定，但不利于人才和勞動(dòng)力流動(dòng)�！倍�保華對《中國新聞周刊》說(shuō)。

　　但郭軍不認同，“無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同是沒(méi)有確定的終止時(shí)間，而不是沒(méi)有終止時(shí)間，不等于終身制，也不是鐵飯碗。勞動(dòng)者有過(guò)錯、喪失勞動(dòng)能力、企業(yè)經(jīng)營(yíng)困難裁員，用人單位都可以單方解除勞動(dòng)合同�！�

　　據董保華介紹，今年對《勞動(dòng)合同法》的修改焦點(diǎn)還集中在：“三性崗位”(勞務(wù)派遣的、臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位)、同工同酬和加強行政管理問(wèn)題上。

　　2008年1月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》用13個(gè)條文，分別從嚴格勞務(wù)派遣市場(chǎng)的準入條件、限制勞務(wù)派遣的適用崗位、明確勞務(wù)派遣工依法享有的權利、規定勞務(wù)派遣監管和連帶賠償制度等4個(gè)方面，對勞務(wù)派遣加以規定，限制其發(fā)展。勞務(wù)派遣也因此結束了無(wú)法可依的歷史。

　　然而《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，出現了與立法本意相背的現象，勞務(wù)派遣被濫用的現象增多。

　　55萬(wàn)條意見(jiàn)，再次證明，這是一部涉及億萬(wàn)人切身利益的法案，它的修改，牽動(dòng)了社會(huì )的神經(jīng)。

　　11月12日，全國人大法工委行政法室主任張世誠對《中國新聞周刊》說(shuō)，這次修法，目前到了什么階段，下一步會(huì )怎么樣，目前還不便對外說(shuō)太多�！暗�相信會(huì )更加完善，在保護勞動(dòng)者的合法權益同時(shí)，也讓企業(yè)主們安心，實(shí)現雙贏(yíng)，讓社會(huì )更穩定和諧�！�(感謝本刊實(shí)習生陳薇整理相關(guān)采訪(fǎng)錄音)