中新網(wǎng)2月25日電 《中國證券報》今日載文指出，《公司法》修訂草案今天提交全國人大常委會(huì )審議。新《公司法》即將出臺，應帶給證券市場(chǎng)什么禮物？
應確保各類(lèi)上市公司平等發(fā)展機會(huì )
現行《公司法》在堅持股東平等原則方面并不徹底，存在重國有、輕民營(yíng)的立法缺陷。如該法第75條在要求股份有限公司的發(fā)起人為5人以上的同時(shí)，破例允許國企改制為股份有限公司時(shí)發(fā)起人少于5人，甚至是1人。雖然募集設立的結果是吸收了許多公眾股東，但公眾股東持股比例相對較低，以至形成今天一股獨大的局面。
新《公司法》應當進(jìn)一步落實(shí)股東平等原則，剔除國家股東與其他股東之間的制度歧視，從而使新《公司法》真正成為平等型公司法、一般公司法、普通公司法，真正成為各類(lèi)上市公司在資本市場(chǎng)上縱橫馳騁的普遍游戲規則。
應壯大上市公司資本實(shí)力
現行《公司法》第24條和第80條限定列舉的五種出資形式不足以囊括創(chuàng )造公司財富的各種資本源泉。是否應當允許第六種乃至第七種出資方式，如股權、債權、房屋使用權、勞務(wù)、著(zhù)作權、債權、投資基金券、票據等作價(jià)出資，語(yǔ)焉不詳，這在實(shí)踐中極易發(fā)生糾紛，最常見(jiàn)也最保守的態(tài)度就是不允許第六種出資方式。
隨著(zhù)科學(xué)技術(shù)的日新月異，物質(zhì)形態(tài)和產(chǎn)權形態(tài)的表現形式更是五彩繽紛，創(chuàng )造公司商業(yè)價(jià)值的出資方式遠遠不止五種出資方式。新《公司法》放寬股東出資方式的不必要限制后，將會(huì )鼓勵成千上萬(wàn)的投資者拿出閑置多年的資本進(jìn)行投資創(chuàng )業(yè)。出資方式的擴大與其說(shuō)是危害了債權人利益，不如說(shuō)是強化了公司的資本和資產(chǎn)信用，最終造福廣大債權人。
應鼓勵公司提高公司競爭力
現代公司法的定位不是管制公司，而是幫助公司提高經(jīng)營(yíng)績(jì)效。新《公司法》不僅應當著(zhù)眼于除弊，更要立足于興利。鑒于公司的旺盛生命力源于公司與股東自治，作為對上市公司和股東友善的新《公司法》應當相信市場(chǎng)和商人的智慧，擴張公司與股東的自治空間，尊重公司與股東的自治、自由、民主和權利。
新《公司法》應當在公司的設立、經(jīng)營(yíng)、治理乃至公司解散清算等環(huán)節大膽放手鼓勵公司與股東自治，擴張公司的商事權利能力與行為能力。從規范形式上看，要提高民事規范、任意規范、促成規范、賦權規范和保護規范的比重，審慎擬定強制規范，適度減少禁止規范。
現行《公司法》第12條第2款規定了公司轉投資的限制。該限制嚴重妨礙了許多上市公司的投資業(yè)務(wù)拓展，在實(shí)踐中頗受企業(yè)界批評。為了鼓勵冷暖自知的公司大膽開(kāi)展投資活動(dòng)，新《公司法》有必要對轉投資限制予以適當松綁。當然，轉投資限制的放寬客觀(guān)上會(huì )帶來(lái)股東與債權人保護的新挑戰，新《公司法》應當謀求相應的救濟之道和替代性、配套性、支持性的制度安排。
應著(zhù)眼于提高上市公司治理水平
股東大會(huì )是公司治理結構的基礎，是股東行使監督權、表決權和知情權的重要平臺。但不少上市公司的股東大會(huì )存在著(zhù)形式化、“大股東會(huì )化”現象；由于《公司法》對股東會(huì )議事規則規定不明，與股東會(huì )有關(guān)的糾紛也連綿不斷。新《公司法》應當激活股東大會(huì )制度，強化股東的股東大會(huì )召集請求權或召集權、知情權、提案權，允許股東針對股東大會(huì )決議中的程序瑕疵與內容瑕疵分別提起決議無(wú)效確認之訴和決議撤銷(xiāo)之訴，允許與鼓勵上市公司運用現代網(wǎng)絡(luò )技術(shù)，推動(dòng)股東大會(huì )的電子化。
建立獨董制度是對我國公司治理結構的一大制度創(chuàng )新，但現行《公司法》并未規定獨立董事制度。作為治本之策，新《公司法》應當確認獨立董事制度，完善獨立董事的資格保障機制、責任追究機制、利益激勵機制、作用發(fā)揮機制和法定人數比例，并妥善處理好獨立董事制度與監事會(huì )制度之間的相互關(guān)系，避免疊床架屋，預防監督資源的不必要浪費。
新《公司法》有必要借鑒《上市公司治理準則》和《中國證監會(huì )關(guān)于加強社會(huì )公眾股股東權益保護的若干規定》的制度精華，出臺統一的累積投票制度。
在現實(shí)生活中，控制股東利用資產(chǎn)重組等方式攫取公司財產(chǎn)，坑害公司和中小股東利益的行為比比皆是，為廣大中小投資者深?lèi)和唇^。為在資產(chǎn)、人員、財務(wù)、治理機構與業(yè)務(wù)等方面劃清母公司與子公司的法律邊界，杜絕母公司從子公司“抽血”、把子公司視為“取款機”和“擔保器”的非法行為，新《公司法》應確認控制股東對公司和其他股東負有誠信義務(wù)，并明確控制股東的賠償責任范圍和責任追究機制。
除了弱化董事長(cháng)的集中權力，強化董事會(huì )的集體決策作用，新《公司法》還應細化董事、經(jīng)理等高管人員的誠信義務(wù)，引進(jìn)股東代表訴訟制度，允許具有公益心的股東在公司怠于或者拒絕對損害公司利益的高管人員追究責任時(shí)，以自己的名義、為了公司的利益而對于高管人員提起訴訟。
應恢復和強化廣大投資者的投資信心
在資本市場(chǎng)國際化的今天，川流不息的國際資本無(wú)國界和“國籍”可言，總是傾向于流向法律環(huán)境好、投資預期穩定、投資者權利有保障的地方。若不及時(shí)建立健全資本市場(chǎng)法律制度，極有可能將國際資本拒之門(mén)外甚或導致國內資本外流。國力競爭不僅是公司間的競爭，更是各國立法者間的競爭。
中小股東權益的保護水平是檢驗資本市場(chǎng)是否成熟、公正的試金石。新《公司法》必須把強化股東權保護作為修改公司法的首要宗旨。維護投資者利益的宗旨不僅應當規定在《公司法》總則中，也應貫穿于整部法律。既要強調保護股東的自益權(財產(chǎn)權利)，也要強調保護股東的共益權(監督與控制權利)；既要重視實(shí)體法律規范的完善，也要重視程序法律規范的完善；既要囊括股東身份取得后的權利保護問(wèn)題，也要覆蓋股東身份取得過(guò)程中的權利保護問(wèn)題；既要覆蓋公司正常存續過(guò)程中的股東保護問(wèn)題，也要照顧到公司購并重組時(shí)的保護問(wèn)題。(劉俊海)
