本報記者 梁成棟

　　高校畢業(yè)生在尋求就業(yè)機會(huì )的過(guò)程中，大多需要經(jīng)過(guò)實(shí)習期、應聘面試、錄用試用等各個(gè)階段，最終開(kāi)啟職業(yè)生涯。初入職場(chǎng)，如果掌握相應的法律知識，相信可以幫助畢業(yè)生們更好地步入社會(huì )。

　　實(shí)習要不要簽合同？能否要求用人單位開(kāi)具實(shí)習證明？三方協(xié)議有何效力？落戶(hù)協(xié)議又有何效力？本期【你問(wèn)我答】，由北京蘭臺律師事務(wù)所高級合伙人謝麗娜、律師孫煥然為廣大畢業(yè)生分享融入職場(chǎng)前的各個(gè)環(huán)節涉及的法律知識，并提醒其中可能出現的法律風(fēng)險。

　　問(wèn)：實(shí)習要不要簽訂實(shí)習協(xié)議？

　　答：高校學(xué)生在校期間實(shí)習，與用人單位之間的實(shí)習關(guān)系構成一般民事法律關(guān)系，實(shí)習協(xié)議可以簽，也可以不簽。如果雙方?jīng)]有強烈意愿簽訂實(shí)習協(xié)議的，在校學(xué)生也可以與用人單位口頭協(xié)商相關(guān)權利義務(wù)。

　　如果要簽訂實(shí)習協(xié)議，可以與實(shí)習單位協(xié)商確定以下事項：我的實(shí)習時(shí)間是多長(cháng)？我在不耽誤學(xué)業(yè)的情況下可以在這段時(shí)間實(shí)習，貴單位是否能接受？請問(wèn)一下我在實(shí)習期間的工作內容和范圍是哪些……在這個(gè)范圍之外的內容，實(shí)習學(xué)生可以大膽拒絕。

　　問(wèn)：實(shí)習生能否要求用人單位開(kāi)具實(shí)習證明？

　　答：開(kāi)具實(shí)習證明，并不是用人單位的法定義務(wù)，只有在勞動(dòng)關(guān)系中用人單位才有法定義務(wù)。勞動(dòng)合同法規定，用人單位應當為解除或終止勞動(dòng)合同的人員開(kāi)具離職證明，以便勞動(dòng)者持離職證明尋找下一份工作。

　　實(shí)習生是否可以獲得實(shí)習證明，不影響其就業(yè)權利或職業(yè)發(fā)展。因此，用人單位并沒(méi)有法定義務(wù)為實(shí)習生開(kāi)具實(shí)習證明。當然，有些情況下，實(shí)習證明對于在校生有一定的價(jià)值和用途，那么實(shí)習生應當提前與實(shí)習單位溝通是否可以獲得實(shí)習證明，以及獲得實(shí)習證明需要自身達成的任務(wù)、實(shí)習期限等條件。

　　問(wèn)：實(shí)習期間是否要遵守與實(shí)習單位的實(shí)習約定？

　　答：實(shí)習期間應當遵守與實(shí)習單位之間就實(shí)習期間各項要求的約定，但這里的“應當”也可以理解為法律規定中的“可以”，因為實(shí)習期間的協(xié)議屬于民法典調整的范疇，雙方的權利義務(wù)主要依靠協(xié)商約定來(lái)確定，較少涉及法律強制性規定。

　　但是，每個(gè)人生活在社會(huì )環(huán)境下，都需要遵守誠實(shí)信用原則。實(shí)習期間實(shí)習生需要遵守用人單位對于一般勞動(dòng)者的勞動(dòng)紀律要求，不能損害用人單位的利益。如果約定了實(shí)習期限，就要提前考慮好是否能滿(mǎn)足這個(gè)期限，不能滿(mǎn)足的話(huà)應當實(shí)事求是地與實(shí)習單位溝通。同時(shí)，還要遵守用人單位的規章制度，并保守用人單位的商業(yè)秘密。

　　問(wèn)：實(shí)習期間有哪些安全注意事項？

　　答：實(shí)習期間并沒(méi)有法律強制性規定讓用人單位為實(shí)習生投保保險，如果用人單位可以為實(shí)習生在實(shí)習期間的意外事故投保商業(yè)保險，那么這就給實(shí)習生增加了一份保障，也給用人單位化解了一部分風(fēng)險。

　　從人身安全自我保護的角度來(lái)看，實(shí)習生也應當關(guān)注自身生命健康安全，至少應當注意：一是把實(shí)習情況，包括實(shí)習單位全稱(chēng)、地址、聯(lián)系人、聯(lián)系電話(huà)告知監護人(父母)和老師；二是盡可能簽訂實(shí)習協(xié)議，仔細閱讀其中的條款，如果有對自身不利的，可以要求單位修改；三是注意遵守誠信原則和底線(xiàn)，認真完成實(shí)習任務(wù)、保證實(shí)習時(shí)間。

　　問(wèn)：以就業(yè)留用為目的的實(shí)習能否構成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系？

　　答：一般情況下，依原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。在非畢業(yè)年級期間以勤工助學(xué)等為目的實(shí)習，不構成勞動(dòng)關(guān)系，不適用勞動(dòng)法關(guān)于工資、工時(shí)等權益保障規定。

　　實(shí)踐中，在校學(xué)生在用人單位進(jìn)行實(shí)習，應當根據具體事實(shí)進(jìn)行判斷是否構成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。對完成學(xué)校的社會(huì )實(shí)習安排或自行從事社會(huì )實(shí)踐活動(dòng)的實(shí)習，不認定勞動(dòng)關(guān)系，但用人單位與在校學(xué)生之間名為實(shí)習，實(shí)為勞動(dòng)關(guān)系的除外。對于即將畢業(yè)的高校畢業(yè)生，且用人單位知曉該畢業(yè)生即將畢業(yè)就業(yè)的情況，畢業(yè)生以就業(yè)為目的持續向用人單位提供勞動(dòng)，用人單位亦對該畢業(yè)生實(shí)施勞動(dòng)管理并支付勞動(dòng)報酬的情況下，可以認定構成勞動(dòng)關(guān)系。

　　問(wèn)：實(shí)習期間是否應當獲得實(shí)習報酬？

　　答：不同于勞動(dòng)關(guān)系項下的勞動(dòng)報酬，法律規定用人單位依法應當及時(shí)足額支付勞動(dòng)者工資，且不得低于最低工資標準。實(shí)習期間，用人單位是否要支付實(shí)習學(xué)生實(shí)習報酬，取決于雙方協(xié)商的結果，或者在實(shí)習協(xié)議中約定，或者口頭約定。有沒(méi)有報酬以及報酬的標準并沒(méi)有法律禁止性規定。

　　需要注意的是，以就業(yè)留用為目的的實(shí)習，若構成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，則應當注意實(shí)習期間的工資不應當低于最低工資標準。

　　問(wèn)：畢業(yè)生簽訂的三方協(xié)議有何種效力？

　　答：三方協(xié)議又稱(chēng)為三方就業(yè)協(xié)議，根據教育部《關(guān)于修訂〈普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書(shū)〉若干意見(jiàn)的通知》規定，就業(yè)協(xié)議書(shū)是普通高等學(xué)校畢業(yè)生和用人單位在正式確立勞動(dòng)人事關(guān)系前，經(jīng)雙向選擇，在規定期限內就確立就業(yè)關(guān)系、明確雙方權利和義務(wù)而達成的書(shū)面協(xié)議；是用人單位確認畢業(yè)生相關(guān)信息真實(shí)可靠以及接收畢業(yè)生的重要憑據；是高校進(jìn)行畢業(yè)生就業(yè)管理、編制就業(yè)方案以及畢業(yè)生辦理就業(yè)落戶(hù)手續等有關(guān)事項的重要依據。

　　可見(jiàn)，就業(yè)協(xié)議簽訂的背景是在雙方簽訂勞動(dòng)合同前，就業(yè)協(xié)議書(shū)的內容是就雙方達成就業(yè)意向作出的約定。就業(yè)協(xié)議書(shū)在性質(zhì)上屬于民事合同，系用人單位與畢業(yè)生的真實(shí)意思表示，不違反法律規定，雙方均應信守承諾，如發(fā)生違約行為，應當受到該協(xié)議書(shū)內容的約束。

　　問(wèn)：畢業(yè)生為獲得北京戶(hù)口簽訂的落戶(hù)協(xié)議具有何種效力？

　　答：就北京市而言，司法實(shí)踐中普遍認可畢業(yè)生與用人單位簽訂的落戶(hù)協(xié)議中，可以約定在畢業(yè)生違反戶(hù)口服務(wù)期限的情況下，應當向用人單位承擔損失賠償責任?！侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ?、北京市勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁委員會(huì )關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件解答(一)》規定，用人單位為其招用的勞動(dòng)者辦理了本市戶(hù)口，雙方據此約定了服務(wù)期和違約金，用人單位以雙方約定為依據要求勞動(dòng)者支付違約金的，不應予以支持。確因勞動(dòng)者違反了誠實(shí)信用原則，給用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應當予以賠償。

　　問(wèn)：畢業(yè)后入職未簽訂勞動(dòng)合同，只簽訂試用期協(xié)議，可能產(chǎn)生哪些后果？

　　答：根據勞動(dòng)合同法規定，建立勞動(dòng)關(guān)系，應當訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應當自用工之日起一個(gè)月內訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。

　　也就是說(shuō)，在高校畢業(yè)生畢業(yè)后，就具備了勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)者身份，用人單位應當自用工之日起一個(gè)月內與之訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。超過(guò)一個(gè)月不簽訂勞動(dòng)合同的，用人單位應當支付二倍工資差額。如果用人單位只簽訂試用期協(xié)議的，根據勞動(dòng)合同法規定，試用期包含在勞動(dòng)合同期限內。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

　　問(wèn)：試用期的期限、工資待遇、社會(huì )保險待遇如何計算？

　　答：根據勞動(dòng)合同法規定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。同一單位和同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，該期限一般不能延長(cháng)。

　　同時(shí)規定，勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

　　試用期期間，用人單位與勞動(dòng)者已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，用人單位應當依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì )保險。