發(fā)表評論 2007年底，許霆惡意取款被廣州中院判處無(wú)期徒刑，判決一出，即引起公眾關(guān)注，認為量刑過(guò)重。相比貪污幾百萬(wàn)元才能被判處無(wú)期徒刑，盜竊行為被處無(wú)期，公眾當然難以理解。同時(shí)，許霆是一個(gè)從山西農村來(lái)廣州打工的年輕人，在強大的國家機器面前，公眾那種同情弱者的心情一下子就迸發(fā)出來(lái)了。但公眾非理性的情緒不能替代對案件的理性分析，我們的目光不斷往返于刑法規范與案件事實(shí)之間，通過(guò)對案件的梳理、概括、抽象和對法律條文的展開(kāi)分析，以求得案件事實(shí)與法律規范的統一。
許霆的辯護律師認為ATM出錯就是銀行的錯，導致許霆可以隨意取款，就此可以將許霆所取的17.5萬(wàn)元視之為“遺忘物”，許霆的行為構成侵占罪。世界各國刑法中，侵占罪的法定刑都比盜竊、詐騙輕，日本刑法學(xué)者在解釋這個(gè)原因的時(shí)候，認為那是因為侵占罪的客體是自己占有的他人財物。該物處于行為人可以自由處分的狀態(tài)，也不是排除他人的占有而取得，在這個(gè)意義上，可以說(shuō)在動(dòng)機方面更具有誘惑性，因而責任非難的程度得以減輕，妨礙他人對物的利用的程度也有所減少，因此，其違法性得以減輕。
許霆在A(yíng)TM取款的時(shí)候，發(fā)現取出1000元后，銀行卡賬戶(hù)里只被扣1元，這顯然對許霆是一個(gè)很大的誘惑(對任何人都是一個(gè)巨大的誘惑)！可以看出，這是由于機器出現了錯誤，從而不斷地往許霆的合法賬戶(hù)上注入資金(需要注意的是，這些資金自始至終都是在許霆的賬戶(hù)上，而且這個(gè)賬戶(hù)是其合法的賬戶(hù)，而不是許霆冒用他人的賬戶(hù)！)，這對許霆而言顯然屬于民法上的不當得利，許霆從而得以自由支配和處分進(jìn)入他賬戶(hù)的資金，在許霆將這些資金還給銀行之前，許霆扮演的是民法中善意占有者和管理者的角色，此時(shí)，他就負有將賬戶(hù)上的資金返還給銀行的法律義務(wù)。但他不但沒(méi)有返還，而且還不斷重復地取款，然后揮霍一空，表明他具有拒不退還的犯罪故意，構成侵占罪。根據刑法第二百七十條的規定，該案數額巨大，行為人應被判處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。需要特別指出的是，由于侵占罪是自訴案件，需要銀行自行告訴，法院才能受理。在銀行向法院起訴的情況下，法院可以判處許霆三年以下有期徒刑，并同時(shí)宣告緩刑，這樣不僅可以實(shí)現和平衡個(gè)案的正義，還能滿(mǎn)足公眾樸素的正義情感。
(作者：吳情樹(shù) 單位：華僑大學(xué)法學(xué)院）
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